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2015年成人高考民法模擬試題及答案(6)

來源:233網校 2015年4月22日

  參考答案及解析

  一、單選題:每小題2分。共60分。

  1.B【解析】《產品質量法》中第45條規定,“因產品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效期間為2年,自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算”,所以,B項正確。

  2.C【解析】《環境保護法》第42條規定:“因環境污染損害賠償提起訴論的時效期間為3年,從當事人知道或者應當知道受到污染損害時起計算。”所以,C項正確。

  3.B【解析】《民法通則》第101條規定:“公民、法人享有名譽權,公民的人格尊嚴受法律保護,禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽?!薄睹裢ㄒ庖姟返?40條規定:“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私,或者捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害公民名譽權的行為?!眻笊鐖蟮兰资且业乃缴?,是宣揚甲的隱私的行為,侵犯了甲的名譽權,B項正確,A項不正確;不符合盜用、冒充甲姓名的情形,不構成侵犯姓名權,C項錯誤;報社行為與甲的自殘行為沒有相當的因果關系,D項錯誤。因此,選擇B項。

  4.A【解析】《民法通則》第99條規定:“公民享有姓名權,有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒?!北谡鞯眉淄夂鬄槠涓男?,屬于甲行使姓名權的表現,乙無權干沙,所以A項正確,B項錯誤。乙的行為不符合侵犯甲的自由權或身份權的要件,故C、D項錯誤。因此,選擇A項。

  5.B【解析】最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解釋》第7條第2項規定:“因被動采訪而提供新聞材料,又未經提供者同意公開,新聞單位擅自發表,致使他人名譽受到損害的,對提供者一般不應當認定為侵害名譽權;雖系被動提供新聞材料,但發表時得到提供者同意或者默許,致使他人名譽受到損害的,應當認定為侵害名譽權。”所以,提供者同意與否是認定其是否侵權的重要標準,故B項錯誤。

  6.B【解析】最高人民法《關于審理名譽權案件若干問題的解答》第9條規定:“描寫真人真事的文學作品,對待定人進行侮辱、誹謗或披露隱私損害其名譽的;或者雖未寫明其實姓名和住址,但事實是以特定人為描寫對象,文中有侮辱、誹謗或披露隱私的內容,致其名譽受到損害的,應認定為侵害他人名譽權”,所以雖然沒有涉及到其名,但是以特定人為描寫對象,文中有侮辱、誹謗或披露隱私的內容的,仍然會構成侵權,D項錯誤。

  7.A【解析】最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解釋》第9條規定:“消費者對生產者、經營者銷售者的產品質量或者服務質量進行批評、評論,不應當認定為侵害他人名譽權。但借機誹謗、低毀,損害其名譽的,應當認定為侵害名譽權”,所以要區分消費者的行為和過錯,來確定其是否侵權。因此,本題選擇A項。

  8.A【解析】張某與趙關、李某之間簽訂買賣合同,張某僅負有在約定時間交付標的物的義務,在約定的期間到來之前,標的物所有權仍屬于張某所有;趙某在得知張某將標的物賣與李某之后,誘使張某之子將標的物偷出,這并不構成所有權的轉移,因為動產所有權的轉移要經過交付。張某之子為無民事行為能力人,無權將標的物交付給趙某,因此,在趙某占有標的物期間,標的物所有權仍舊屬于張某。因此,選擇A項。

  9.C【解析】本題涉及合伙人的優先購買權和承租人的優先購買權問題。如果合伙入的優先購買權和承租人的優先購買權發生沖突,基于物權產生的優先購買權和基于債權產生的優先購買權的原因不同,合伙人的優先購買權優先于承租人的優先購買權。但是,在本題中,合伙人的優先購買權和承租人的優先購買權不發生沖突,合伙人的優先購買權存在于投入綜合商店的兩間之上,而承租人的優先購買權存在于東屋之上,故應按照房屋的使用現狀分別賣給李某和韓某。所以,選擇C項。

  10.B【解析】甲對該套書的占有自協議簽訂時起轉為他主占有,故該交付方式為占有改定。故選B項。

  11.B【解析】《民法通則》第127條規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任?!梢妱游镲曫B人承擔的是無過錯責任,王某受傷應由李某來承擔責任。趙某既非動物的飼養人,也非動物的管理人,無須承擔責任。因此B項正確。

  12.D【解析】《物權法》第106條第1款規定:“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人?!盇項符合該款規定,構成善意取得;D項不屬于“以合理的價格轉讓”,不構成善意取得,因此本題應選D?!段餀喾ā返?06條第3款規定:“當事人善意取得其他物權的,參照前兩款規定。”可見他物權也可以善意取得,BC兩項均為質權的善意取得。因此,選擇D項。

  13.D【解析】《物權法》第39條規定:“所有權人對自己的不動產或者動產,依法享有占有、使用、收益和處分的權利。”《物權法》第5條規定:“物權的種類和內容,由法律規定。,,本題中,甲在贈與合同中約定學校不得處分(轉讓)該紀念冊違反了物權法定原則,僅具有債的效力,不具有物權效力。因此D項正確。

  14.A【解析】甲乙雙方的約定實為地役權合同,甲根據該合同享有眺望地役權,甲的土地是需役地,乙的土地是供役地。地役權具有從屬性,從屬于需役地的所有權或使用權,《物權法》第164條規定:“地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的,地役權一并轉讓,但合同另有約定的除外。”甲將全部房屋售出,意味著甲的建設用地使用權已經轉讓給了小區業主,甲的地役權也隨之轉讓給小區業主。乙公司建造一棟8米高廠房的行為違反了地役權合同的約定,地役權人(小區業主)有權予以糾正,因此本題應選A項。

  15.C【解析】關于抵押權的行使期間,《物權法》與《擔保法司法解釋》的規定并不一致?!稉7ㄋ痉ń忉尅返?2條第2款規定:“擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持?!段餀喾ā返?02條規定:抵押·權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的,人民法院不予保護。依據后法優于新法規則,本題應適用《物權法》第202條予以處理。本題中甲乙之間的借款應適用兩年的.一般訴訟時效期間?!睹穹ㄍ▌t》第140條規定:“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算?!睋吮绢}中主債權的訴訟時效期間應從2007年3月6日起開始計算兩年,也即到2009年3月6日。因此根據《物權法》第202條之規定,C項正確。

  16.B【解析】甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創作藝術作品的行為,甲依法取得該作品的著作權。甲將雄獅置于公共場所,并不意味著放棄著作權,相反這正是權利人在行使自己的著作權(展覽權),因此A項錯誤。《著作權法》第22條規定:在下列情況下使用作品,可以不經著作權人許可,不向其支付報酬,但應當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利(十)對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確。《著作權法》第47條規定:“有下列侵權行為的,應當根據情況,承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任}同時損害公共利益的,可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為,沒收違法所得,沒收、銷毀侵權復制品,并可處以罰款;情節嚴重的,著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等;構成犯罪的,依法追究刑事責任:(一)未經著作權人許可,復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的,本法另有規定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀念品屬于復制、發行甲的作品的行為,梅成了對甲的著作權的侵害,因此C項錯誤。《商標法》第31條規定:“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?!北緱l所稱“在先權利”就包括著作權、姓名權、商號權等權利。因此D項錯誤。所以,選擇B項。

  17.D【解析】《專利法》第11條規定:“發明和實用新型專利權被授予后,除本法另有規定的以外,任何單位或者個人未經專利權人許可,都不得實施其專利,即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品?!笨梢夾BC三項均不正確?!秾@ā返?3條第2款規定:“為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品,能證明其產品合法來源的,不承擔賠償責任?!彼裕珼項是正確的。

  18.B【解析】根據《婚姻法》第17條的規定,夫妻在婚姻關系存續期間所獲得的知識產權的收益屬于夫妻共同財產,《婚姻法司法解釋(二)》進一步明確:“婚姻法第17條第3項規定的知識產權的收益,是指婚姻關系存續期間,實際取得或已經明確可以取得的知識產權的財產性收益。”可見,判斷知識產權的收益是否為夫妻共同財產應以該項收益的取得或明確是否在婚姻關系存續期間內為標準,而不應以知識產權權利本身的取得為判斷依據。就《昨天》而言,雖然著作權是婚前取得,但其財產性收益(稿費)是婚姻關系存續期間實際取得,該稿費應認定為夫妻共同財產,因此A項錯誤。就《今天》而言,是在婚姻關系存續期間發表,意味著已經明確可以取得財產性收益(稿費),該稿費應認定為夫妻共同財產,因此B項正確。就《明天》而言,雖然著作權在婚姻關系存續期間取得,但該小說在離婚后才發表,也即離婚后才確定并實現了其財產性收益,則該稿費應認定為甲的個人財產,因此C、D兩項錯誤。故選B項。

  19.D【解析】《婚姻法》第46條規定:“有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的?!薄痘橐龇ㄋ痉ń忉?一)》第29條進一步規定:“承擔婚姻法第46條規定韻損害賠償責任的主體,為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件,對于當事人基于婚姻法第46條提出的損害賠償請求,不予支持。在婚姻關系存續期間,當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的,人民法院不予受理?!北绢}中,由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求,因此人民法院應不予受理,答案應選擇D項。

  20.A【解析】《民法通則》第125條規定:“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施等,沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的,施工人應當承擔民事責任。”由于甲已經設置了路障和警示標志,履行了自己應盡的義務,無須承擔侵權責任;乙駕車撞倒全部標志才導致丁受傷,乙應承擔賠償責任;丙沒有過錯,其行為不構成侵權行為,無須承擔侵權責任。因此A項正確。

  21.B【解析】飛躍公司在安裝程序中作出的“本軟件可能存在風險,繼續安裝視為同意自己承擔一切風險”的聲明屬于格式條款?!逗贤ā返?0條規定:“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效?!睋耍w躍公司該免責條款無效,黃某不受其約束,因此A項錯誤,B項正確?!逗贤ā返?13條第2款規定:“經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。”消費者獲得雙倍賠償的前提是經營者存在欺詐行為,而本題中飛躍公司并無欺詐行為,黃某無權獲得雙倍賠償,因此C項錯誤。該軟件質量存在瑕疵,飛躍公司應承擔瑕疵擔保責任,黃某有權提起違約之訴;該軟件運行中誤將操作系統視為病毒而刪除,導致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件,構成對黃某財產權的侵害,黃某有權提起侵權之訴。《合同法》第122條規定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要毒其承擔違約責任或者依照其他法律請求其承擔侵權責任?!笨梢?,黃某在侵權之訴、違約之訴二者之間只能選擇其一行使,不得同時提起侵權之訴和違約之訴,因此D項錯誤。所以,選擇B項。

  22.C【解析】《人身損害賠償司法解釋》第10條規定:“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔賠償責任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的,應當承擔相應的賠償責任?!睋?,定作人徐某無須承擔責任。《人身損害賠償司法解釋》第9條第1款規定:“雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償?!北绢}中,甲是雇主,郭某是雇員,郭某在從事雇傭活動中因重大過失(忘記拴上車廂擋板)致蒙某墜地受傷,應由甲公司與郭某承擔連帶責任。因此,C項正確。

  23.D【解析】文某的行為侵害了馮某的所有權,應承擔恢復原狀、賠償損失等民事責任。就本題而言,文某賠償全部的修車費用即可彌補馮某的損失,馮某請求賠償一輛新車就加重了文某的責任,也缺乏相應的法律依據,人民法院不應支持。因此A項錯誤。該轎車是新買的轎車,并非具有人格象征意義的特定紀念物品,即便轎車毀損、滅失,馮某也無權起訴請求精神損害賠償;文某將馮某的轎車撞壞與馮某失去女朋友之間并無因果關系,馮某不能基于與女友分手內心十分痛苦而要求文某承擔侵權責任。因此B項錯誤,D項正確。賠禮道歉主要適用于對人身權以及對著作權的侵害,本題中文某侵害的是馮某的所有權,不適用賠禮道歉,因此C項錯誤。所以,選擇D項。

  24.D【解析】健康權是指自然人依法享有的保持其自身及其器官以至身體整體的功能安全為內容的人格權,本題中媒體對小蘭的報道并未侵害到小蘭的健康,因此B項錯誤。姓名權是自然人依法享有的決定、使用、改變自己姓名并排除他人侵害的權利?!睹穹ㄍ▌t》第99條第1款規定:“公民享有姓名權,有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒?!北绢}中媒體的行為不構成“干涉、盜用、假冒”,未侵犯小蘭的姓名權,因此C項錯誤。隱私權是指自然人不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利。媒體的報道公開了小蘭的隱私,對其造成了較大的損害,構成了對其隱私權的侵犯。因此A項錯誤,D項正確。

  25.C【解析】《合同法》第45條第1款規定:“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效。”可見合同所附條件能夠決定合同的生效或失效,本題中乙承擔甲生養死葬的義務并不具備這一效力,并非合同所附的條件,因此A項錯誤。該協議一經有效成立就對雙方產生約束力,乙應扶養照顧甲,因此B項錯誤。乙拒絕扶養甲,就違反了自己應承擔的合同義務,甲有權解除該協議,要求乙返還房屋,因此C項正確,D項錯誤。所以,選擇C項。

  26.D【解析】陳某只是學校的一名老師,屬于法人的工作人員,如果陳某未盡到自己的職責造成了學生的損害,應由學校而不是陳某對該學生承擔責任。因此A項錯誤。《民法通則》第133條第1款規定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的,可以適當減輕他的民事責任?!毙〗艿母改甘切〗艿姆ǘūO護人,理應對小杰的侵權行為承擔責任。小杰在學校上學并不意味著監護職責的轉移。因此B項錯誤?!度松頁p害賠償司法解釋》第7條規定:“對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構,未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應當承擔與其過錯相應的賠償責任。第三人侵權致未成年人遭受人身損害的,應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構有過錯的,應當承擔相應的補充賠償責任?!笨梢?,學校的責任并非連帶責任,C項錯誤,D項正確。

  27.A【解析】意思表示中的“意思”并非尋常的意思,而是發生一定民法上效果的意思,亦即關于民事法律關系發生、變更、消滅的意思。民法理論一般認為,邀請他人吃飯時,邀請人并不希望發生民法上的效果,使被邀請者因此取得民法上的請求權,不能構成意思表示,因此A項不構成。懸賞廣告是指通過廣告形式聲明對完成廣告中規定的特定行為的任何人給付廣告中表明的報酬的行為。民法理論一般認為,懸賞廣告是針對不特定人的一種意思表示。潘某所發布的尋物啟示便屬于懸賞廣告,因此B項構成?!独^承法意見》第40條規定:“公民在遺書中涉及死后個人財產處分的內容,確為死者真實意思的表示,有本人簽名并注明了年、月、日,又無相反證據的,可按自書遺囑對待。’’孫某的日記就其內容來看其實是一份遺囑,而遺囑屬于一種意思表示,因此C項構成。須注意的是,遺囑是無相對人的意思表示,不以告知他人為成立要件。民法理論一般認為,自動售貨機的設置屬于要約,他人投幣行為屬于承諾,而承諾是受要約人同意要約的意思表示,因此D項也構成意思表示。所以,選擇A項。

  28.C【解析】并非所有事業單位的經費均來自國家財政撥款,經過改革,有些事業單位已不再享有財政撥款,被改制為自負盈虧。而且就享有財政撥款的事業單位而言,除了接受國,家財政撥款外,也可自籌經費。因此A項錯誤。《民法通則》第20條第2款規定:“具備法人條件的事業單位、社會團體,依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有法人資格;依法需要辦理法人登記的,經核準登記,取得法人資格。’’可見B項的說法未區分具體情形,過于絕對,B項錯誤。《物權法》第54條規定:‘‘國家舉辦的事業單位對其直接支配的不動產和動產,享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規定收益、處分的權利?!眹遗e辦的事業單位對其直接支配的財產不享有所有權,所有權仍然歸屬于國家,單位只是國有財產的管理人。因此C項正確。法人不可能有精神痛苦,無權起訴請求精神損害賠償。《精神損害賠償司法解釋》第5條規定:“法人或者其他組織以人格權利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理?!币虼薉項錯誤。所以,選擇C項。

  29.D【解析】所謂無因管理,是指沒有法律規定或者約定的義務而為他人管理事務。其構成要件有三:(1)管理他人事務;(2)有為他人管理的意思;(3)無法律上的原因。本題中乙代甲出賣鮮魚的行為構成無因管理,因此A項正確。在無因管理中,管理人因管理事務所收取的金錢、物品及其孳息應交付本人,因此乙不得將多賣的1000元據為己有,否則構成不當得利,因此B項正確。在無因管理中,管理人應承擔適當管理義務,也即應依本人明示或可推知的意思,以利于本人的方法為管理。本題中,乙因急赴喜宴將100斤魚賤價出賣構成不當管理,應向甲承擔債務不履行的損害賠償責任,因此C項正確。《民法通則》第93條規定:“沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失進行管理或者服務的,有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。,,可見無因管理人的權利僅為要求本人償付必要費用,并不包括報酬請求權,因此D項錯誤。所以,選擇D項。

  30.A【解析】《合同法》第73條第1款規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。因此A項正確?!逗贤ㄋ痉ń忉尅返?6條第1款規定:“債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。”因此B項錯誤。從本題給出的信息來看,甲丙之間不存在惡意串通,乙無權請求法院確認甲丙之間的合同無效,因此C項錯誤。甲公司無權轉讓股權的行為發生在前,乙公司對甲的債權成立在后,乙公司無權撤銷,因此D項錯誤。所以,選擇A項。

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