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2015年成人高考民法模擬試題及答案(7)

來源:233網校 2015年4月22日

  參考答案及解析

  一、單選題:每小題2分。共60分。

  1.D【解析】《物權法》第156條規定,地役權是指通過約定的方式以他人土地為自己土地便利之用的用益物權。本題中,正是地役權的表現。所以,選擇D項。

  2.B【解析】《物權法》第129條規定,土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓,當事人要求登記的,應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經營權變更登記;未經登記,不得對抗善意第三人。所以,選擇B項。

  3.D【解析】《物權法》第136條規定,建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。所以,選擇D項。

  4.D【解析】建設用地使用權的轉讓、抵押、出資等流轉必須進行登記方能生效。所以,選擇D項。

  5.A【解析】《物權法》第149條規定,住宅建設用地使用權期間屆滿的,自動續期。所以,選擇A項。

  6.D【解析】婚姻行為也是一種民事法律行為。當結婚的意思表示不真實,也將產生可撤銷的后果,一經撤銷,行為自始無效。但婚姻不同于一般的民事法律行為,其撤銷理由婚姻法第11條明確規定,只有脅迫一種理由。所以,選擇D項。

  7.B【解析】相鄰關系,是指相鄰不動產占有人各方對各自所有的或者使用的不動產行使所有權或者使用權時,因相互間依法應當予以方便或接受限制而發生的權利義務關系。相鄰關系依存于相鄰不動產的所有權關系或者使用權關系,其實質是相鄰不動產所有權或者使用權的適當擴張或者限制。它不是一種獨立的權利類型,而只是所有權的擴張或者限制,從屬于不動產。所以,B項正確。

  8.C【解析】《物權法》第191條第1款規定,抵押期間,抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的,應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分婦抵押人所有,不足部分由債務人清償。由此可知,在抵押期間,抵押人有權處分抵押物,但是必須征得抵押權人的同意。所以,選擇C項。

  9.C【解析】《物權法》第181條規定,經當事人書面協議,企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形,債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。因此,當事人可以農田中的小麥作為抵押物進行抵押。但是對于5畝承包地,因為土地所有權不能作為抵押物,所以就5畝承包地設定的抵押無效。只能就土地承包經營權設定抵押。所以,選擇C項。

  10.C【解析】房屋抵押權的實現,是按照登記時間確認優先權的順序,登記在先者,優先受償。雖然丙銀行簽訂抵押合同在后,但是因為丙銀行登記在先,所以優先受償;丙銀行受償之后,乙銀行得就剩余的價值受償。因此,本題中,丙銀行得100萬元,乙銀行得50萬元。所以,選擇C項。

  11.B【解析】抗辯權是指能夠阻止請求權效力的權利,抗辯權主要是針對請求權的。形成權是依權利人單方意思表示就能使權利發生、變更或者消滅的權利。撤銷權、解除權、追認權、抵銷權等都是形成權。因此,A項說法錯誤。權利的行使可以是事實行為,也可以是法律行為,因此,B項說法正確。支配權是對權利客體進行直接的排他性支配并享受其利益的權利,人身權、物權、知識產權中財產權等都屬于支配權。人身權的客體是人身,而不是物。因此,支配權的客體不一定是物,C項說法錯誤。請求權是特定人得請求特定他人為一定行為或不為一定行為的權利。債權是典型的請求權。因此,D項說法錯誤。所以,選擇B項。

  12.A【解析】人格權是指民事主體固有的,由法律確認的,以人格利益為客體,為維護民事主體具有法律上的獨立人格所必備的基本權利。人格權對于自然人來講,只與生俱來的;對于法人和其他組織來講,自成立時享有。因此,A項正確。《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第5條規定,法人或者其他組織以人格權利遭受侵害為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院不予受理。因此,B項錯誤。法人的民事權利能力范圍與自然人的民事權利能力范圍不同,主要受到以下三個方面的限制:性質上的限制、法律上的限制和目的事業的限制。基于自然人的天然屬性而專屬于自然人的民事權利能力內容,法人均不能享有,因此,C項錯誤。法人民事權利能力的范圍以其目的事業為限,因此,D項錯誤。所以,選擇A項。

  13.C【解析】《著作權法》第21條規定,公民的作品,其發表權、本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年,截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定,侵犯著作權的訴訟時效為二年,自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的,如果侵權行為在起訴時仍在持續,在該著作權保護期內,人民法院應當判決被告停止侵權行為;侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。本題中乙的侵權行為一直持續,而且仍然在著作權的保護期限內,甲有權向法院提起訴訟,根據上述規定,法院應當判決被告停止侵權行為。因此,C項說法正確。

  14.A【解析】合同具有相對性,即合同形成的債的關系只能對合同雙方當事人產生效力,對于合同之外的第三人不應當具有約束力。基于合同的相對性原理,雖然甲公司實際履行合同時是向乙公司的六個子公司履行,但是因為合同的雙方當事人是甲公司和乙公司,所以當乙公司不履行合同約定的支付貨款的義務時,甲公司只能向乙公司要求支付貨款,承擔違約責任,而無權要求乙公司的六個子公司付款。因此,A項說法正確。

  15.D【解析】不當得利是指沒有合法根據而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實。侵權行為是指行為人由于過錯侵害他人的財產權和人身權,依法應當承擔民事責任的不法行為,以及依法律的特別規定應當承擔民事責任的其他侵害行為。本題中,任某起初拾得顛簸掉落的一件貨物并據為己有,屬于沒有合法根據而獲利,并使他人利益受損的情況,構成不當得利;后來,任某發現有利可圖,遂將泥溝挖深半尺。次日,果然又拾得兩袋車上顛落的貨包,屬于故意侵害他人財產權的侵權行為,因此,D項正確。

  16.B【解析】《合同法》第19條規定,有下列情形之一的,要約不得撤銷:(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經為履行合同作了準備工作。《合同法》第20條規定,有下列情形之一的,要約失效:(一)拒絕要約的通知到達要約人;(二)要約人依法撤銷要約;(三)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;(四)受要約人對要約的內容作出實質性變更。本題中,因為甲公司的要約中規定了承諾期限,所以要約不得撤銷,要約也就不可能因為甲公司要撤銷要約而失效,故排除A、C兩項。“6月13日,甲公司收到乙公司的回復,乙公司表示紅木缺貨,問甲公司能否用杉木代替。”這實際上是乙公司對甲公司的要約內容作出了實質性變更,已經屬于新要約,因此甲公司關于訂購紅木的要約在6月13日失效,失效的原因是乙公司對要約的內容作出實質性變更,故排除D項,B項正確。

  17.C【解析】《合同法》第39條第2款規定,格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款。本題中,航空公司關于“起飛前兩小時內退票按機票價格收取30%手續費”的規定實際上就屬于格式條款。《合同法》第40條規定,格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的,該條款無效。本題中,該格式條款本身并不存在《合同法》第52條、第53條規定的情形,另外,“起飛前兩小時內退票按機票價格收取30%手續費”的規定并不是免責條款,也沒有加重客戶責任、排除客戶的主要權利,因為飛機起飛前兩小時內辦理退票手續,很可能導致該機票無法在兩小時內售出,造成航空公司的損失,收取手續費是讓退票者分擔損失的措施,并未違背公平的原則,該格式條款是有效的,故A、D兩項錯誤。《合同法》第41條規定:“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。”本題中的“機票價格”可以按照機票票面價格解釋,也可以按照機票折后價格解釋,因此應當作出不利于航空公司的解釋,所以劉某應當按照購買機票的折后價格支付退票手續費,即180元。所以,選擇c項。

  18.B【解析】交付通常是指現實交付,即直接占有的移轉。所謂簡易交付,即受讓人已經占有動產,物權變動的合意成立時,視為交付。占有改定是指動產物權的讓與人與受讓人之間特別約定,標的物仍然由出讓人繼續占有,此時,在物權讓與的合意成立時,視為交付。指示交付是指動產由第三人占有時,出讓人將其對于第三人的返還請求權讓與受讓人,以代替交付。擬制交付是指出讓人將標的物的權利憑證交給受讓人,以代替物的現實交付。本題中,甲將自己的電腦賣給乙,雙方約定電腦賣給乙后仍然由甲使用一個月,該電腦的占有雖并未現實地轉移給乙占有,但乙已經取得了電腦的所有權,此種交付方式實際上就是占有改定。所以,選擇B項。

  19.C【解析】完全不能辨認自己行為的精神病人屬于無民事行為能力人,根據《民法通則》第13條的規定,無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動,其自身所為的民事行為無效。據此,甲的行為不能認為是拋棄行為,手表也不是拋棄物,甲并不喪失手表的所有權,故A項錯誤。《物權法》第109條規定,拾得遺失物,應當返還權利人。可見,我國法律并不承認遺失物的拾得人可依先占取得所有權,因此,乙應將該手表返還權利人,故B碩錯誤,C項正確。無因管理,是指沒有法定或約定的義務,為避免他人利益受損失而為他人管理事務或提供服務的行為。本題中并沒有信息表明乙的行為是為避免甲的利益受到損失而為的行為,因此不符合無因管理的構成條件,故選項D錯誤。所以,選擇C項。

  20.A【解析】《擔保法解釋》第84條規定,出質人以其不具有所有權但合法占有的動產出質的,不知出質人無處分權的質權人行使質權后,因此給動產所有人造成的損失,由出質人承擔賠償責任。丙以善意取得乙之份額的質權,故丙能夠取得該電腦的質權。丙在取得電腦的質權后,其出賣電腦的行為系行使質權的行為,是有權處分,所以買受人丁取得電腦的所有權的行為不是善意取得。因此,選擇A項。

  21.A【解析】地役權是以他人土地供自己土地便利而使用以提高自己不動產效益的權利。相鄰關系是指兩個或者兩個以上相鄰不動產的所有人或使用人,在行使占有、使用、收益、處分權利時因給對方提供必要便利而發生的權利義務關系。地役權一般是約定的,而相鄰關系是法定的,另外根據合同性質,可知李某與張某的書面約定屬于地役權合同。所以A項錯誤,B項正確。《物權法》第164條規定,地役權不得單獨轉讓。土地承包經營權、建設用地使用權等轉讓的,地役權一并轉讓,但合同另有約定的除外。故C項正確。《物權法》第158條規定,地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的,可以向登記機構申請地役權登記;未經登記,不得對抗善意第三人。本題中,張某和李某之間的地役權合同沒有進行登記,因此不得對抗善意第三人,故D項正確。所以,選擇A項。

  22.B【解析】《物權法》第106條規定,無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。本題中,甲將不屬于自己所有的相機賣給善意第三人丁且已經交付,雖然甲是無權處分行為,但丁對該相機的取得符合善意取得的構成要件,因此該相機的所有權人就是丁。丁再將相機賣給乙的行為,是對相機的有權處分,乙雖然詢問并得知了實際情況,但并不妨礙丁與乙買賣合同的有效成立,故乙取得該相機的所有權。所以,選擇B項。

  23.D【解析】《物權法》第172條規定,設立擔保物權,應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。第185條規定,設立抵押權,當事入應當采取書面形式訂立抵押合同。《物權法》第180條第1款第1項規定,債務人或者第三人有權處分的建筑物和其他土地附著物可以抵押。第187條規定,以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。依據法律規定,設立擔保物權要符合法定的形式,在不動產上設立擔保物權只能為抵押權,本題中并沒有信息表明甲、乙之間簽訂了關于辦公用房的抵押合同并辦理了抵押登記,所以抵押權并沒有設立,乙銀行對辦公用房并不享有抵押權,故A項錯誤。甲公司向乙銀行交付辦公樓并不是設立質權的行為,因為質權是一種動產質權,對不動產不能設立質權,故B項錯誤。同時履行抗辯權是在未約定先后履行順序的雙務合同中,當事人應當同時履行,一方在對方未為對待給付之前,有權拒絕其履行要求。本題中,甲乙之間的主合同是商業借貸性質的借款合同,需要貸款人先轉讓貨幣所有權,借款人再于一定期限內返還同種類數額的貨幣,是有先后履行順序的,并且借款合同的標的物是金錢,而甲公司的辦公用房為擔保協議的標的物,因此,乙銀行不能基于主合同中甲公司未如期償還借款而主張對該辦公用房的同時履行抗辯權,故C項錯誤。乙銀行與甲公司之間的約定不符合法律規定,擔保物權并不成立,乙銀行不能主張對辦公用房優先受償的權利,故D項正確。所以,選擇D項。

  24.A【解析】《物權法》第116條規定,天然孳息,由所有權人取得;既有所有權人又有用益物權人的,由用益物權人取得。當事人另有約定的,按照約定。本題中,耕牛屬于周某借給高某使用的,故周某是耕牛的所有權人。小牛屬于天然孳息,按照法律規定,小牛應當由所有權人周某取得。“小高不知耕牛非屬高某所有而繼承”表明小高為耕牛與小牛的善意無權占有人《物權法》第243條規定,不動產或者動產被占有人占有的,權利人可以請求返還原物及其孳息,但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。因此,小高負有將耕牛與小牛返還給周某的義務,但此時小牛已因小高管理不善而死亡,根據《物權法》第242條規定,占有人因使用占有的不動產或者動產,致使該不動產或者動產受到損害的,惡意占有人應當承擔賠償責任。但因為小高為善意無權占有人,不必對周某承擔小牛死亡的賠償責任,所以周某有權請求小高歸還耕牛,但無權請求返還小牛。所以,選擇A項。

  25.B【解析】《民法通則》第9條規定:“公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。”自然人死亡后,其民事權利能力隨之消滅,不再具有民事主體資格,但這并不意味著可以隨意詆毀死者,基于對死者親屬感情的尊重和對良好社會風尚的維護,自然人死亡后,其姓名、肖像、名譽、榮譽和隱私仍受法律保護,這是一種對人格利益的保護。《精神損害賠償解釋》第3條規定,死者名譽遭受侵害的,死者的近親屬有權提起侵權之訴。本題中,乙故意毀損甲的名譽,構成侵權,應依法承擔侵權責任,甲的近親屬有權提起侵權之訴。故A項錯誤,B項正確。《精神損害賠償解釋》第7條規定,自然人因侵權行為致死,或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害,死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請求賠償精神損害的,列其配偶、父母、子女為原告;沒有配偶、父母和子女的,可以由其他近親屬提起訴訟,列其他近親屬為原告。故C,D兩項錯誤。所以,選擇B項。

  26.C【解析】《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規定,雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。前款所稱從事雇傭活動”,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍,但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的,應當認定為“從事雇傭活動”。本題中,甲在履行長途運輸任務中順路回家的行為超出了乙公司的授權范圍,但其表現形式與履行運輸職務之間是有內在聯系的,應認定為甲是在“從事雇傭活動”,因此乙公司應對丙承擔因車禍所造成損失的賠償責任,而車禍的發生是因為甲車速過快導致,表明甲主觀上具有重大過失,因此,甲應當與乙公司承擔連帶賠償責任,乙公司賠償后,可向甲追償。所以,選擇C項。

  27.D【解析】《收養法》第6條規定,收養人應當同時具備下列條件:(一)無子女;(二)有撫養教育被收養人的能力;(三)未患有在醫學上認為不應當收養子女的疾病;(四)年滿三十周歲。第10條第2款規定,有配偶者收養子女,須夫妻共同收養。故A、B、C三項的說法都是正確的,D項中關于“收養人與被收養人年齡相差40歲以上”是對無配偶的男性收養女性時所適用的限制條件。因此,選擇D項。

  28.D【解析】《著作權法》第2條第1款規定,中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發表,依照本法享有著作權。《著作權法實施條例》第2條規定,著作權法所稱作品,是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。本題中,乙設計的廣告語符合法律規定的作品特征,應受著作權法的保護,與其是否為商業用語無關。因此,A項錯誤。《著作權法》第17條規定,受委托創作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。本題中,廣告語屬于委托作品,甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬,因此廣告語的著作權歸受托人乙享有,因此B項錯誤。《著作權案件解釋》第28條規定,侵犯著作權的訴訟時效為二年,自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。本題中,甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為,因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算,故不存在超過的問題,因此C項錯誤。《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定,按照著作權法第十七條規定委托作品著作權屬于受托人的情形,委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利;雙方沒有約定使用作品范圍的,委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。本題中,甲乙雙方沒有約定廣告語的使用范圍,委托人甲公司可以在委托創作的特定目的范圍內,即在其商業活動中使用該廣告語。所以,選擇D項。

  29.A【解析】《著作權法》第18條規定,美術等作品原件所有權的轉移,不視為作品著作權的轉移,但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。本題中,畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙,乙便取得該作品的所有權,根據法律規定,乙同時享有該作品原件的展覽權,丙將該原件租去展覽并支付報酬,行為合法。故A項正確,c項錯誤。丙的行為是展覽權人乙的許可使用行為,本質上也是乙行使展覽權的具體表現,并沒有侵犯甲的發表權,故8項錯誤。《著作權法》第10條第一款第七項規定:“出租權,即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、計算機軟件的權利,計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據法律規定,繪畫作品并不是出租權行使的對象,D項錯誤。所以,選擇A項。

  30.A【解析】根據物權法和擔保法的規定,以房屋等不動產設立抵押的,必須登記,抵押權方能生效。而設立質權則必須轉移質物的占有。在本案中,當事人設立抵押權和質權的方式均不符合法律的規定,因此抵押權和質權均無效。所以,選擇A項。

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