第三章 法人

　　1、一般規定：

　　a.法人的民事權利能力和民事行為能力：從法人成立時產生，到法人終止時消滅。

　　b.法人應當具備下列條件：

　　(一)依法成立。(二)有必要的財產或者經費。

　　(三)有自己的名稱、組織機構和場所。(四)能夠獨立承擔民事責任。

　　c.法人機關：根據法律、章程或條例的規定，于法人成立時產生(具有法定性)，具有如下特點：

　　(一)根據法律、章程或條例的規定而設立。

　　(二)法人機關是法人的有機組成部分。

　　(三)法人機關是形成、表示和實現法人意志的機構。法人機關的行為即為法人行為。

　　(四)法人機關是法人的領導或代表機關。

　　(五)由單個個人或集體組成，單個個人形成的法人機關稱為獨任機關，如全民所有制企業的廠長，由集體組成的法人機關稱為合議制機關，如股東大會，董事會等。

　　d.法定代表人：依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。特點如下：法定性，無行政正職時為常務付職，無常務付職時為主持行政工作的付職。

　　e.住所：法人以它的主要辦事機構所在地為住所。

　　f.終止：法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。

　　在法定代表人和法人關系的問題上，下列哪些表述是正確的?

　　A.法定代表人既是法人的代表人，又是法人機關的代表人

　　B.法定代表人履行職務的行為是法人的行為

　　C.法定代表人只能是法人單位的行政正職負責人

　　D.法定代表人的代表權源于法律和章程，而不是源于法人的授權

　　BD。本題考法定代表人。

　　《民法通則》第38條規定：“依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人?！钡?3條規定：“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任?！盉D當選。公司法人機關有董事會、監事會、股東大會，法定代表人不可能同時是這些機關的代表人。A不選。《民訴法意見》第38條第1款規定：“法人的正職負責人是法人的法定代表人。沒有正職負責人的，由主持工作的副職負責人擔任法定代表人。設有董事會的法人，以董事長為法定代表人;沒有董事長的法人，經董事會授權的負責人可作為法人的法定代表人?！盋不選。

　　2、法人的分類：

　　(一)企業法人，機關法人，事業單位法人，社會團體法人(如基金會法人)，設立程序上，企業法人須經過審批登記或核準登記;機關法人，依法律或者行政命令;事業單位法人依法律或行政命令，或依登記設立;社會團體法人，需要登記則必須經過登記。

　　a.有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格;b.具備法人條件的事業單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格;企業法人均須辦理法人登記，自領取企業法人營業執照之日起取得法人資格。

　　(二)社團法人(社員權，人的組合，如公司、合作社、各種協會與學會)與財團法人(財產權，財產組合，如基金會、寺院、慈善組織)

　　(三)營利法人(我國僅指企業法人)與公益法人。

　　(四)本國法人與外國法人。

　　3、企業法人：

　　A.企業法人的根本特征：將其所獲利潤分配給出資者。

　　B.取得資格：

　　a.全民所有制企業、集體所有制企業有符合國家規定的資金數額，有組織章程、組織機構和場所，能夠獨立承擔民事責任，經主管機關核準登記，取得法人資格。

　　b.在中華人民共和國領域內設立的中外合資經營企業，中外合作經營企業和外資企業，具備法人條件的，依法經工商行政管理機關核準登記，取得中國法人資格。

　　C.特別企業法人：

　　D.相關規定：

　　a.企業法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營。

　　b.企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。法定代表人變更的，必須辦理變更登記，否則不能對抗善意第三人。注：法人的設立登記具有生效效力(公示效力)，法人的其它登記僅具有對抗效力。如，甲企業注冊100萬，實際出資20萬，甲企業與其它企業發生債務糾紛時，合同無效?有效合同?無效合同，投資人負無限責任?有效合同，投資人負補充責任?此時企業登記則合同成立，股東負補充的有限責任。

　　民法上的“有限責任”指：()

　　A.法人對其債務承擔的責任

　　B.法人的出資者對法人債務承擔的責任

　　C.法人的法定代表人對法人的債務承擔的責任

　　D.法人的職工對法人債務承擔的責任

　　[參考答案]：B [解析]：主要應當掌握“無限責任”與“有限責任”的區別。所謂“無限責任”，是指責任人以自己的全部財產承擔責任。當然債務人以“自己的全部財產”承擔責任中的“全部財產”仍是有限的，而非無限的。因此與“無限責任”相區別，所謂“有限責任”，是指責任人以其所有財產中的一部分財產承擔責任。當然廣義的有限責任還包括限額賠償的內容。根據這種區別，只有法人的股東對法人債務承擔有限責任，而法人自己對外承擔責任時，仍是以全部法人財產對外承擔責任，因此，在性質上不屬于有限責任。

　　補充：登記，是合同生效要件，還是所有權轉讓的要件?有些一個生效，有些兩個有效

　　房屋買賣，僅僅發生物權法上的效力(所有權轉讓的效力)，買賣合同有效，能請求繼續履行或支付違約金，但不發生所有轉移轉的效力，不影響合同效力，汽車買賣遵循這一規則;

　　抵押登記，兩個生效，必須登記的抵押物，擔保法規定，登記為抵押合同生效要件，同時也是抵押權產生的效力;

　　登記僅產生對抗效力，如企業的變更登記、注銷登記是對抗效力，設立登記是生效效力。

　　海商法、民用航空法，海船和航空器的效力是對抗效力，不是生效效力;擔保法規定，不是必須登記的其它物僅僅是對抗效力。

　　c.企業法人分立、合并上或有其他重要事項(如企業名稱權的轉讓)變更，應當向登記機關辦理登記并公告。有限責任公司在符合法定條件的前提下，經全體股東一致同意，可以變更為股份公司，但這種公司組織形式的變更，應經國務院授權部門或省組人民政府的批準，方為有效。

　　d.企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。(注意內部債務承擔協議是有效的，只是不能對抗善意第三人)企業法人的合并應經債權人同意或向債權人提供擔保，否則不能發生合并的法律后果;企業法人的分立應經債權人同意或向債權人提供擔保，否則債權人反對的，則不發生分立的法律后果(即承擔連帶責任)。

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