三、案例分析題
1.2015年4月,甲公司與乙建筑公司簽訂寫字樓建筑工程總承包合同,約定:工程造價4000萬元,工期1年合同簽訂后,甲公司支付2000萬元工程款,剩余2000萬元擬在工程竣工驗收合格后一次付清。
2015年5月,乙公司從丙融資租賃公司租賃塔吊一臺。雙方約定:租金共計48萬元,從當年6月開始,按月分12期支付,每期4萬元。雙方未對未按時支付租金時如何處理以及塔吊在租賃期滿后的歸屬作出約定。
2015年8月,因遭受強臺風襲擊,塔吊損壞。乙公司為修復塔吊花去維修費3萬元。乙公司要求丙公司承擔維修費,丙公司拒絕。2015年9月開始停止支付租金。
2016年1月,丙公司通知乙公司:由于久交4個月租金乙公司須在2016年2月的租金支付日支付全部剩余租金,否則解除合同。乙公司無奈，在2016年2月將剩余租金一次性全部交清。
租賃期滿后,丙公司要求乙公司返還搭吊,乙公司拒絕。
2015年10月,甲公司以在建寫字樓抵押向A銀行貸款3億元,借期1年。雙方辦理了抵押登記。2016年4月甲公司從丁公司借款5000萬元,月利率3%。甲公司仍以在建寫字樓為抵押,并為丁公司辦理第二順位抵押登記。
2016年4月,乙公司如期完成工程建設,要求甲公司驗收,并要求支付剩余2000萬元工程款。甲公司驗收合格,但拒絕支付剩余工程款,理由是:根據相關規定,承包該工程需具備一級承包資質,但乙公司在簽訂建設工程總承包合同時僅有二級資質,一級資質直到2016年1月才取得,故合同無效。
2016年6月,甲公司無力償還丁公司借款,丁公司訴至人民法院,請求拍賣甲公司寫字樓,償還所欠其借款本金5000萬元及利息150萬元。2016年6月,寫字樓拍賣價款3.5億元乙公司要求首先清償其工程款債權2000萬元。A銀行要求提存3億元及利息以確保其債權到期后能獲清償。
根據上述內容,分別回答下列問題：
(1)甲公司關于乙公司簽訂建設工程總承包合同時僅有二級資質,合同在而無效的主張是否成立?并說明理由。
【答案】合同無效的主張不成立。根據規定,承包人超越資質等級許可的業務范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的不予支持。
(2)丙公司是否有權拒絕承擔塔吊的維修費用?并說明理由。
【答案】丙公司有權拒絕承擔塔吊的維修費用。根據規定,融資租賃合同中,承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。丙公司作為出租人可以拒絕承擔維修費用。
(3)丙公司是否有權要求乙公司在2016年2月支付全部剩余租金?并說明理由。
【答案】丙公司要求乙公司支付全部剩余租金的主張不成立。根據規定,融資租賃合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定,但承租人欠付租金達到兩期以上,或者數額達到全部租金15%以上,經出租人催告后在合理期限內仍不支付的,出租人可以請求解除融資租賃合同。這里是不能主張支付全部剩余租金的
(4)租貨期滿塔吊屬于誰?
【答案】塔吊屬于丙公司所有。根據規定,出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確,依照《合同法》相關規定仍不能確定的,租賃物的所有權歸出租人。
(5)對于丁公司向甲公司主張的150萬元利息,人民法院應支持多少金額?并說明理由。
【答案】法院應支持100萬元利息。根據規定,借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應予支持。
(6)乙公司關于寫字樓拍得價款首先清償其工程款債權的主張是否成立?并說明理由。
【答案】乙公司先清償工程款的主張成立。根據規定,發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法晥將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。
(7)A銀行要求提存3億元及利息以確保其債權到期后能獲清償的主張是否成立?并說明理由。
【答案】A銀行要求提存3億元及利息的主張不成立。根據規定,同一財產向兩個以上債權人抵押的,順序在后的抵押權所擔保的債權先到期的,抵押權人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔保債權的部分受償。本題中,抵押物的價款應先清償乙公司工程價款2000元,然后丁公司只能就“扣除A銀行的3億元及其利息”后的部分清償。
2.林森木業是在深圳證券交易所掛牌的上市公司。林木集團系林森木業控股股東,持股比例為45%。
2016年10月27日,人民法院裁定受理林木集團的破產重整申請。2017年5月,林木集團第一股東趙某與新民投資開始實質性磋商,由新民投資以向林木集團注資的方式參與重整。2017年9月18日,新民投資與趙某等林木集團股東簽署重組框架協議。9月21日,林森木業對該重組框架協議簽訂事宜予以公告。
2017年12月26日,人民法院裁定批準林木集團的破產重整計劃草案。根據該破產重整計劃,新民投資向林木集團注資后,將持有重整后的林木集團85%的股權。
2018年2月12日,新民投資公布要約收購報告書,向林森木業除林木集團以外的所有股東發出收購其所持全部無限售流通股的要約。林森木業發布的要約收購報告書摘要的提示性公告顯示:此次要約收購有效期為2018年2月14日至2018年4月10日;預定收購股份數量為6億股;收購價格為每股9.77元;提示性公告日前6個月內,新民投資未買入林森木業任何股票。2月12日前30個交易日內,林森木業每日加權平均價格的算術平均值為每股9.76元。
2018年3月,林森木業獨立董事錢某因個人健康原因向董事會提出辭職。
2018年4月9日,林森木業董事會發布《致全體股東報告書》,對股東是否接受新民投資的要約提出建議。
持有林森木業股票的孫某于2018年3月30日委托其開戶的證券公司辦理接受前述收購要約的預受手續。4月9日,孫某反悔前述預受承諾,并委托證券公司撤回預受。
2018年5月,中國證監會因新民投資副董事長李某涉嫌內幕交易對其立案調査。經查,李某于2017年9月15日以每股7.8元的價格買入林森木業10萬股,并于要約收購有效期內接受了要約。李某辯稱:其買入林森木業股票時,不僅重組框架協議尚未簽署,林木集團重整計劃草案能否獲得通過也不確定,故新民投資向林木集團注資一事尚未形成內幕信息。李某對其買入行為未給出其他理由。
要求
根據上述內容,分別回答下列問題。
(1)新民投資按照重整計劃向林木集團注資,是否構成對林森木業的收購?并說明理由。
【答案】
構成對林森木業的收購。因為新民投資通過注資取得了林森木業母公司林木集團的控制權,從而間接控制了林森木業,構成對林森木業的間接收購。
(2)新民投資按照重整計劃向林木集團注資,是否必須向林森木業其他所有股東發出收購要約?并說明理由。
【答案】
應當發出收購要約。根據規定,通過間接收購的收購人擁有權益的股份超過該公司已發行股份的30%的,應當向該公司所有股東發出全面要約;收購人預計無法在事實發生之日起30日內發出全面要約的,應當在前述30日內促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或者30%以下。
(3)新民投資對林森木業的要約收購價格是否符合證券法律制度的規定?并說明理由。
【答案】
符合規定。
①根據規定,收購人對同一種類股票的要約價格不得低于要約收購提示性公告日前6個月內收購人取得該種股票所支付的最高價格。在本題中,提示性公告日前6個月內,新民投資未買入林森木業任何股票。
②根據規定,要約價格低于提示性公告前30個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值的,收購人聘請的財務顧問進行相應說明。而本題收購價格(9.77元/股)并不低于提示性公告前30個交易日該種股票的每日加權平均價格的算術平均值(9.76元/股)。
(4)錢某能否辭去獨立董事職務?并說明理由。
【答案】
不得辭職。根據規定,在要約收購期間,被收購公司董事不得辭職。
(5)林森木業發布《致全體股東報告書》的時間是否符合證券法律制度的規定?并說明理由。
【答案】
不符合證券法律制度的規定。根據規定,被收購公司董事會應當對收購人的主體資格、資信凊況及收購意圖進行調查,對要約條件進行分析,對股東是否接受要約提出建議,并聘請獨立財務顧問提出專業意見。在收購人公告要約收購報告書后20日內,被收購公司董事會應當將被收購公司董事會報告書與獨立財務顧問的專業意見報送中國證監會,同時抄送證券交易所,并予公告。
(6)孫某能否撤回預受?并說明理由。
【答案】
不能撤回預受。根據規定,在要約收購期限屆滿前3個交易日,預受股東不得撤回其對要約的接受。在本題中,要約收購期限4月10日屆滿,孫某4月9日無法撤回預受。
(7)李某關于其購買股票時內幕信息尚未形成的主張是否成立?李某的行為是否構成內幕交易?并分別說明理由。
【答案】
①李某的主張不成立。因為影響內幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執行人員,其動議、籌劃、決策或者執行初始時間,應當認定為內幕信息的形成之時,在本題中,趙某與新民投資于2017年5月已經開始實質性磋商,應當認定內幕信息此時已經形成。
②構成內幕交易。證券交易內幕信息的知情人員和非法獲取內幕信息的人員,在內幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券。
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