51.[考點]罪刑法定原則
[答案及解析] AB。罪刑法定原則實質側面
要求刑法必須是良法、善法。禁止殘虐的刑罰。A項正確。罪刑相適應原則要求刑罰的輕重刑罰既要與犯罪性質相適應,又要與犯罪情節相適應,還要與犯罪人的人身危險性相適應。B項即體現了刑罰與人身危險性相適應的原則。B項正確。C項體現的是罪刑相適應原則(在刑罰執行中的體現);D項體現的是罪刑法定原則(禁止不利于行為人的事后法)。
52.[考點]不作為犯
[答案及解析] BD。A項,根據我國《槍支管理辦法》和我國《刑法》第l29條的規定,依法配備公務用槍的人員丟失槍支后,有及時報告的法律義務,未及時報告,并造成嚴重后果的,則構成丟失槍支不報罪。法律的責難對象是不及時報告,而不是丟失槍支。該罪以不報告為構成要件,屬于不作為犯罪。B項,根據我國《刑法》第101條的規定,逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額10%以上的行為。可見,不履行納稅義務,不等于不作為,相反,不履行納稅義務,往往需要通過偽造、變造、隱匿、銷毀記帳憑證等這些作為的形式才能實現。當然,逃稅也可以不作為的形式實現,比如,在賬簿上不列收入,不進行納稅申報,所以,逃稅罪既可以是作為,也可以是不作為,而不能說只能由不作為構成。故B項錯誤。C項,遺棄罪,規定在我國《刑法》第126條,是一個典型的純正的不作為犯罪,只能以不作為的方式構成,所以,C項正確。順便說一句:遺棄罪不是告訴才處理的犯罪,但是屬于人民法院直接受理的“被害人有證據證明的輕微刑事案件”這一類自訴案件。自訴案件包括告訴才處理的案件,但不等于告訴才處理的案件。D項,侵占罪中的侵占行為意指不法所有,既可以是作為,如將自己代為保管的財物出賣、贈與、消費等,也可以是簡單的拒絕歸還。法條中的拒不返還與非法占為已有表達的是一個含義,并不特指此罪為不作為犯罪。故D項錯誤。所以,本題答案為BD。考試大-中國教育考試門戶網站(www.Examda。com)
53.[考點] 未成年人刑事案件法律適用
[答案及解析] AC。根據《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條的規定,已滿l4—16歲的人對綁架不負責任,但對故意殺人負責。故A、C項正確,B項錯誤。因甲未滿l8周歲,故不適用死刑。D項錯誤。54.[考點]犯罪既遂
[答案及解析] BC。A項中劉某的行為屬于認識錯誤,按照法定符合說,構成犯罪既遂;B項中康某給楊某錢的原因并非陷入認識錯誤,C項謝某給高某錢財同高某的搶劫行為之間也沒有因果關系;而D項由于郭某已經擺脫監管人員控制,所以成立犯罪既遂,事后被扭送回監獄的事實不影響已經達到既遂的狀態。D項還涉及對于脫逃的理解問題:脫逃,是指脫離監管機關的實際支配的行為,具體表現為逃離關押場所。脫逃的方式沒有限制,如乘監管人員疏忽而逃離關押場所,乘外出勞動逃離管轄場所,再如:受到監獄獎勵,節假日受準回家的罪犯,故意不在規定時間返回監獄,采取逃往外地等方式逃避入獄的,也應以脫逃罪論處。
55.[考點]法定轉化罪
[答案及解析]ABCD。法定的“轉化罪”不是數罪,不并罰:(1)非法拘禁他人故意使用暴力毆打致被拘禁人傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。(2)刑訊逼供、虐待被監管人致人傷殘、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。(3)聚眾斗毆造成重傷、死亡的,對直接責任人以故意殺人罪、故意傷害罪論處。(4)非法組織賣血、強迫賣血致人重傷的,以故意傷害罪論處。(5)在盜竊、詐騙、搶奪過程中使用暴力、威脅轉化為搶劫罪的。(6)攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪論處(是否屬于轉化罪尚未定論)。因此A、B、C、D項均為轉化罪,不實行數罪并罰。
56.[考點] 管制
[答案及解析] CD?!缎谭ā返?9條規定:“被判處管制的犯罪分子,在執行期間,應當遵守下列規定:(一)遵守法律、行政法規,服從監督;(二)未經執行機關批準,不得行使言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利;(三)按照執行機關規定報告自己的活動情況;(四)遵守執行機關關于會客的規定;(五)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經執行機關批準。對于被判處管制的犯罪分子,在勞動中應當同工同酬?!币虼薈項不正確?!缎谭ā返?1條規定:“管制的刑期,從判決執行之日起計算;判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期二日。”D項也不正確。依題意,C、D項當選。
57.[考點]假釋期間犯新罪
[答案及解析] ABC。假釋考驗期內又犯新罪的,應該依法撤銷假釋,新罪與原判刑期實行并罰。由于施某的原判刑期是無期徒刑,所以與新罪的9年徒刑以吸收原則并罰,最終對施某仍然執行無期徒刑。
58.[考點]罪狀
[答案及解析] AB。引證罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況不作任何描述,但需要引用刑法的其他條款來說明該種犯罪構成的具體條件。選項A中,《刑法》第119條第2款規定的過失破壞交通工具罪、過失破壞交通設施罪、過失破壞易
燃易爆設備罪屬于這種罪狀。因而,A項中的說法是正確的。敘明罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況作了詳細的說明,以便說明該種犯罪構成的具體條件。選項B中,《刑法》第226條規定的強迫交易罪屬于這種罪狀。因而,B選項中的說法也是正確的??瞻鬃餇?,是指刑法分則條文只規定了某種犯罪行為,但是具體的犯罪構成條件需要參照其他法律、法規的規定才能確定;簡單罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況不作任何描述,只是列出罪名。選項C中,《刑法》第234條規定的故意傷害罪屬于簡單罪狀,而選項D中,《刑法》第128條規定的非法持有、私藏槍支、彈藥罪屬于空白罪狀。因而,C項和D項中的說法都是錯誤的。59.[考點]非法出借槍支罪
[答案及解析] ABC?!缎谭ā返趌28條規定:“違反槍支管理規定,非法持有、私藏槍支、彈藥的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。依法配備公務用槍的人員,非法出租、出借槍支的,依照前款的規定處罰。依法配置槍支的人員,非法出租、出借槍支,造成嚴重后果的,依照第一款的規定處罰。單位犯第二款、第三款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規定處罰?!盇、B、C項都屬于依法可以配置民用槍支的人員,其非法出借槍支的行為只有造成嚴重后果的方以犯罪處理。D項屬于依法配置公務用槍的人員,其出租、出借槍支構成犯罪不要求造成嚴重后果。
60.[考點]《刑法修正案(八)》
[答案及解析] AD。根據《刑法修正案(八)》第37條的規定:“組織他人出賣人體器官的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產?!拔唇洷救送庹∑淦鞴?,或者摘取不滿十八周歲的人的器官,或者強迫、欺騙他人捐獻器官的,依照本法第二百三十四條的規定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官,或者本人生前未表示同意,違反國家規定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,依照本法第三百零二條的規定定罪處罰?!眲⒛硺嫵山M織他人出賣人體器官罪。張某沒有組織行為,只構成故意傷害罪。陳某摘取l6周歲人的器官,即使經其同意,依然構成犯罪。D項符合刑法規定。可知Bc項錯誤,AD項正確。
61.[考點] 刑訊逼供、暴力取證、故意殺人的區別
[答案及解析] BC。刑訊逼供罪的犯罪對象是犯罪嫌疑人、被告人,而暴力取證罪的對象是證人(包含被害人)。甲實施暴力的對象是丙,詢問的是:(1)丙是否賣淫。賣淫非犯罪事實,而是違反治安管理的事實,因而丙不是犯罪嫌疑人、被告人。(2)丙的老板乙是否組織賣淫。組織賣淫是犯罪事實,此時丙充當了證人的角色。因而甲對丙實施暴力屬于暴力取證行為,B選項正確,而A選項錯誤。根據《刑法》第247條的規定,暴力逼取證人證言,致人死亡的,依照故意殺人罪定罪并從重處罰。甲對丙的毆打導致丙死亡,依法應該按照故意殺人罪定罪處罰,所以C選項正確。
62.[考點]搶劫罪完成形態來源:考試大
[答案及解析] ABCD。本案中,甲乙丙三人以暴力手段搶得被害人丁銀行卡的行為,屬于搶劫罪;其后逼迫丁說出密碼取得財物的行為,只是搶劫行為的延續,故三人的行為應屬于搶劫罪既遂。
63.[考點] 搶劫罪、詐騙罪、敲詐勒索罪、侵占罪
[答案及解析] BCD。首先,搶劫罪可以排除。因為搶劫要求當場實施暴力或以暴力相威脅,如果不滿足要求,暴力的內容便當場實現。本題中,一個“將”字,說明暴力并不是當場實現。其次,也不構成侵占罪,因為2000元錢不是甲代為保管的財物或者別人的遺忘物、埋藏物。下面就是詐騙與敲詐勒索的問題了。本題是行為人編了一個實施上并不存在的“威脅”,但對受害人乙確實有一定的威脅作用,那么,到底該定何罪呢?我們說,敲詐勒索中告知被害人將要面臨的惡害威脅應當是來自行為人本人。如果行為人告知對方將面臨天災人禍,而災禍是虛構的,但來自他人或自然并且不是行為人制造或支配的,就不構成敲詐勒索罪,但不排除成立詐騙罪。此題中,甲告知乙將要面臨的威脅來自“丙”,是丙將派人來打乙,而不是來自“甲”,所以,不構成敲詐勒索,甲采取虛構事實的手段,使乙陷入錯誤認識,進而取得乙的財產,構成詐騙罪。
64.[考點] 組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪
[答案及解析]ABC。A選項:“賣淫”是指非法以換取經濟利益而提供性交服務,因此,賣淫不僅僅是指婦女提供性交服務,也包括男子提供性交服務,即包括女對男賣、男對女賣、同性相賣。所以,引誘、容留、介紹賣淫罪的犯罪對象包括男子。B選項:《刑法》第359條規定了引誘、容留、介紹賣淫罪,這是選擇性罪名,行為人有什么樣的行為,就認定為什么犯罪。引誘成年人甲賣淫、容留成人乙賣淫的,既有引誘賣淫行為,又有容留賣淫行為,符合選擇性罪名的兩個罪名要求,可以成立引誘、容留賣淫罪。c選項:引誘、容留、介紹賣淫罪中,引誘的犯罪對象
是l4周歲以上的女子和各年齡的男子,而容留、介紹賣淫罪中,犯罪對象沒有限定。引誘幼女賣淫的,成立《刑法》第359條第2款的“引誘幼女賣淫罪”。引誘、容留幼女賣淫的,按照容留賣淫罪、引誘幼女賣淫罪進行數罪并罰。D選項:引誘幼女賣淫后又嫖宿該幼女的,兩者之間沒有吸收或者牽連的關系,不能按照~罪處理,應該數罪并罰。所以,這種說法不正確。
65.[考點] 私放在押人員罪
[答案及解析]ABD。《刑法》第400條規定:“司法工作人員私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節特別嚴重的,處十年以上有期徒刑。司法工作人員由于嚴重不負責任,致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑?!?BR> 66.[考點]刑事訴訟程序
[答案及解析] ABCD。對于不公開審理的案件,宣告判決也應公開,故A項錯誤;辯護律師可以由被告人的法定代理人委托,故B項錯誤;對于不滿18周歲的未成年人犯罪的案件,在訊問和審判時,應當通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場,故C項錯誤;對享有外交特權和豁免權的外國人的刑事案件,不適用《刑事訴訟法》的規定,而應當通過外交途徑解決,故D項錯誤。
67.[考點]重新鑒定申請人.
[答案及解析] ABCD?!缎淌略V訟法》第121條規定:“偵查機關應當將用作證據的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請,可以補充鑒定或者重新鑒定?!钡趌59條規定:“法庭審理過程中,當事人和辯護人、訴訟代理人有權申請通知新的證人到庭,調取新的物證,申請重新鑒定或者勘驗。法庭對于上述申請,應當作出是否同意的決定?!惫蔄、B、C、D項當選。
68.[考點] 駁回回避申請的復議
[答案及解析] CD?!缎淌略V訟法解釋》第28條規定:“被決定回避的人員對決定有異議的,可以在恢復庭審前申請復議一次;被駁回回避申請的當事人及其法定代理人對決定有異議的,可以當庭申請復議一次?!盌項正確。該解釋第29條規定:“不屬于刑事訴訟法第二十八條、第二十九條所列情形的回避申請,由法庭當庭駁回,并不得申請復議?!盋項正確,B項錯誤。因為申請復議可以口頭形式作出,A項錯誤。
69.[考點] 犯罪嫌疑人聘請律師的訴訟權利
[答案及解析] ABC。根據《刑事訴訟法》第96條規定:“犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起,可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的,聘請的律師可以為其申請取保候審。涉及國家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘請律師,應當經偵查機關批準。受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,可以會見在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有關案件情況。律師會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關根據案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經偵查機關批準?!笨芍?,A、B、C項正確。
70.[考點]證據的分類
[答案及解析] BCD。傳來證據是問接來源于案件事實,經過復制、轉述的證據;有罪證據是指能夠證明犯罪事實存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據;言詞證據是指表現為人的陳述,即以言詞作為表現形式的證據。直接證據是指能夠單獨的直接證明案件主要事實的證據;間接證據是指不能單獨的直接指明案件主要事實,需要和其他證據結合才能證明的證據。從這里我們可以看出,張某的言論為直接證據,而非間接證據,故應該排除A項。
71.[考點]監視居住、取保候審人員義務
[答案及解析] CD?!缎淌略V訟法》第56條規定被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守下列義務:(1)未經執行機關批準不得離開所居住的市、縣。被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人元正當理由不得離開所居住的市、縣,有正當理由須離開所居住的市、縣的,應當經執行機關批準。如果取保候審是由人民檢察院、人民法院決定的,執行機關在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣前,應當征得決定機關同意。(2)在傳訊的時候及時到案。(3)不得以任何形式干擾證人作證。(4)不得毀滅、偽造證據或者串供。
根據《刑事訴訟法》第57條的規定,被監視居住的人在監視居住期間應當遵守下列規定:(1)未經執行機關批準不得離開住處,元固定住處的,未經批準不得離開指定的居所。所謂“住處”,是指犯罪嫌疑人、被告人在辦案機關所在的市、縣內的合法住所。所謂“居所”是指辦案機關根據案件情況,在辦案機關所在的市、縣內給被監視居住人指定的生活居所。如果被監視居住人有正當理由要求離開住所或指定的居所,必須經過公安機關批準。人民法院、人民檢察院決定監視居住的,公安機關在作出批準決定前,應當征得決定機關同意。所謂正當理由,是指被監視居住人有治病、奔喪等正當事由。公安司法機關不得建立專門的監視居住場所,對犯罪嫌疑人變相羈押;不得在看守所、行政拘留所、留置室或者其他工作場所執行監視居住.(2)未經執行機關批準不得會見他人。這里的他人是指與被監視居住人共同居住的家庭成員和聘請的律師以外的人。被監視居住人如果要會見他人,必須經過執行機關批準方能會見。(3)在傳訊的時候及時到案。(4)不得以任何形式干擾證人作證。(5)不得毀滅、偽造證據或者串供。
通過比較《刑事訴訟法》第56條對被取保候審人的限定義務與第57條對被監視居住人的義務規定可以發現,C、D兩項符合題意,當選。
72.[考點]辯護人資格
[答案及解析] BD。根據《刑事訴訟法解釋》第33條規定,下列人員不得被委托擔任辯護人:(1)被宣告緩刑和刑罰尚未執行完畢的人;(2)依法被剝奪、限制人身自由的人;(3)無行為能力或限制行為能力的人;(4)人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監獄的現職人員;(5)本院的人民陪審員;(6)與本案審理結果有利害關系的人;(7)外國人或者無國籍人。其中第(4)到(7)項規定的人員,如果是被告人的近親屬或者監護人,由被告人委托擔任辯護人的,人民法院可以準許。A項,被告人的叔叔是外國人,因為叔叔不屬于近親屬的范圍,因此排除A;B項,雖然只是朋友,但是由于是其他法院的陪審員,并不屬于禁止范圍,所以B項正確;C項,正處于取保候審,取保候審屬于限制人身自由的刑事訴訟強制措施,屬于第(2)種情形,因此排除C項;D項,被告人的父親,是該法院的現職審判員,屬于第(4)種情形,但是由于是被告人的近親屬,因此法院可以準許被告人委托其父親作為辯護人,因此D項正確。
73.[考點] 不服不立案決定的救濟
[答案及解析] AB。根據《刑事訴訟法》第87條的規定,被害人認為公安機關對應當立案偵查的案件而不立案偵查,向人民檢察院提出的,人民檢察院應當要求公安機關說明不立案的理由。據此A項正確。根據《刑事訴訟法》第86條的規定,控告人如果不服公安機關的不立案決定,可以向該公安機關申請復議。據此B項正確。
74.[考點]補充偵查
[答案及解析] BD。根據《刑事訴訟法》第68條規定,人民檢察院對于公安機關提請批準逮捕的案件進行審查后,應當根據情況分別作出批準逮捕或者不批準逮捕的決定。對于批準逮捕的決定,公安機關應當立即執行,并且將執行情況及時通知人民檢察院。對于不批準逮捕的,人民檢察院應當說“明理由,需要補充偵查的,應當同時通知公安機關??芍獧z察機關在審查批捕中不得作出補充偵查的決定,根據第140條規定:“……人民檢察院審查案件,對于需要補充偵查的,可以退回公安機關補充偵查,也可以自行偵查……”第165條規定:“在法庭審判過程中,遇有下列情形之一,影響審判進行的,可以延期審理:……(二)檢察人員發現提起公訴的案件需要補充偵查,提出建議的……”據此,本題正確答案為B、D項。
75:[考點] 適用普通程序審理“被告人認罪案件”
[答案及解析] BCD?!蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見(試行)》第l條第2款規定:“對于指控被告人犯數罪的案件,對被告人認罪的部分,可以適用本意見審理?!钡?條規定:“對于決定適用本意見審理的案件,人民法院在開庭前可以閱卷。”第9條規定:“人民法院對自愿認罪的被告人,酌情予以從輕處罰。”第l0條規定:“對適用本意見審理的案件,人民法院一般當庭宣判?!庇纱丝梢?,除了A項的說法錯誤之外,B、C、D項的說法是正確的。故選B、C、D項。
76.[考點] 不能適用簡易程序的案件
[答案及解析] ABCD?!缎淌略V訟法》第174條規定:“人民法院對于下列案件,可以適用簡易程序,由審判員一人獨任審判:(一)對依法可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件,事實清楚、證據充分,人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的;(二)告訴才處理的案件;(三)被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。”《刑事訴訟法解釋》第222條:“人民法院審理具有以下情形之一的案件,不應當適用簡易程序:(一)公訴案件的被告人對于起訴指控的犯罪事實予以否認的;(二)比較復雜的共同犯罪案件;(三)被告人是盲、聾、啞人的;(四)辯護人作元罪辯護的;(五)其他不宜適用簡易程序的?!彼訡D項正確。由于AB項都是屬于中級人民法院管轄案件,而簡易程序只能出現在基層法院。所以AB項也不適用。
77.[考點]拒絕辯護
[答案及解析] ACD。根據《刑事訴訟法解釋》第38條規定,被告人如果是盲、聾、啞人或者限制行為能力人、開庭時不滿18周歲的未成年人以及可能被判處死刑的人,拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護,有正當理由的,人民法院應當準許,但被告人需另行委托辯護人,或者人民法院應當為其另行指定辯護人。第165條規定,重新開庭后,被告人再次當庭拒絕辯護的,對于應當指定辯護的,不予準
許;,其他情況可以準許,但被告人只能自行辯護。由于本題中被告人張某可能被判處死刑,屬于應當指定辯護的情形,其只能拒絕辯護一次,重新開庭后再次拒絕的,不予準許,因此B項正確。
78.[考點] 未成年人刑事案件審理原則
[答案及解析] ABC。由于未成年人刑事案件自身的特點,其訴訟程序應當貫徹如下原則:(1)教育、感化、挽救原則;(2)分案處理原則;(3)不公開審理原則;(4)保護未成年被告人的訴訟權利原則;(5)及時、迅速的原則。故A、B、C項正確,D項錯誤。
79.[考點] 外國犯罪嫌疑人訴訟權利
[答案及解析] ABc。A項錯誤,根據《刑事訴訟法解釋》第33條的規定,對于外國人或者無國籍的人,如果是被告人的近親屬或者監護人,由被告人委托擔任辯護人的,人民法院可以準許。8項錯誤,因為根據訴訟權利和義務平等的原則,湯姆和我國的訴訟參與人一樣同樣享有申請回避的權利,法院卻剝奪了其權利。依《刑事訴訟法解釋》第319條規定,人民法院審判涉外刑事案件,使用中華人民共和國通用的語言、文字,應當為外國籍被告人提供翻譯。如果外國籍被告人通曉中國語言、文字,拒絕他人翻譯的,應當由本人出具書面聲明,或者將他的口頭聲明記錄在卷。訴訟文書為中文文本,應當附有被告人通曉的外文譯本,譯本不加蓋人民法院印章,以中文文本為準。翻譯費用由被告人承擔。如果外國籍被告人拒收訴訟文書的,應當依照本解釋第104條第3款的規定處理。C項錯誤,D項正確。
80.[考點]具體行政行為違法時法院的判決[答案及解析] BCD。從題干的信息可以看出,本案中,張某與對方當事人是普通的民事糾紛。公安機關以詐騙嫌疑將張某已購貨物扣留,并對張某采取留置盤問審查措施沒有事實根據,因而是違法的。具體行政行為違法,一般判決撤銷,本案中,貨物被扣留且未返還,應當撤銷扣留決定;但是,留置盤問的措施已經執行,并且不可能回復,不具有可撤銷的內容。根據《行政訴訟法解釋》第57條第2款第2項,被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內容的,應作確認違法判決。如果張某在行政訴訟中一并提出了賠償請求,由于留置盤問和扣留貨物的行為均給原告造成了損失,依法應當予以賠償。因此,BCD項正確。
81.[考點]行政處罰設定權限
[答案及解析] AB?!缎姓幜P法》第13條規定:“省、自治區、直轄市人民政府和省、自治區人民政府所在地的市人民政府以及經國務院批準的較大的市人民政府制定的規章可以在法律、法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規定。尚未制定法律、法規的,前款規定的人民政府制定的規章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會規定”。故AB項正確。
82.[考點] 國家賠償法關于侵犯公民生命健康權的賠償
[答案及解析] ABCD。根據《國家賠償法》第34條規定,侵犯公民生命健康權的,賠償金按照下列規定計算:“……(二)造成部分或者全部喪失勞動能力的,應當支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用,以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據喪失勞動能力的程度,按照國家規定的傷殘等級確定,最高不超過國家上年度職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動能力的,對其扶養的無勞動能力的人,還應當支付生活費……”所以ABCD四項均正確。
83.[考點] 對未作出復議決定不服的行政訴訟
[答案及解析] AD?!缎姓V訟法解釋》第22條規定:“復議機關在法定期間內不作復議決定,當事人對原具體行政行為不服提起訴訟的,應當以作出原具體行政行為的行政機關為被告;當事人對復議機關不作為不服提起訴訟的,應當以復議機關為被告?!盇項正確。《行政訴訟法》第l9條規定:“因不動產提起的行政訴訟,由不動產所在地人民法院管轄?!贝税笐苫鶎尤嗣穹ㄔ汗茌?,而人民法庭是基層人民法院根據地區、人口和案件情況設立的派出機構,其職權是審理一般民事案件和輕微刑事案件,因此B項錯誤?!缎姓V訟法》第27條規定:“同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由人民法院通知參加訴訟?!北景钢写逦瘯袜l政府批準了袁某的用地,與被訴具體行政行為有利害關系,可以第三人身份參加訴訟。而縣政府和縣土地局的上級主管機關與本案沒有任何牽連,因此不能作為第三人。c項不正確?!缎姓V訟法解釋》第24條第2款規定:“第三人有權提出與本案有關的訴訟主張,對人民法院的一審判決不服,有權提起上訴?!币虼薉項所列人員均有權提起上訴。
84.[考點]行政訴訟原告資格
[答案及解析] ABD。首先該案件不是復議前置案件,可以直接提起訴訟。原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民。只要公民認為具體行政行為侵犯到他的合法權益,就可以提起訴訟。而
不論該權益是否真正受到侵害。因為市城建局的批準行為已經對居民的利益產生影響,無須等到具體實施,就可提起訴訟。因此,樊某具有原告資格,A、B、D項說法都是不正確的。
85.[考點]行政訴訟第二審程序
[答案及解析]BD?!缎姓V訟法解釋》第68條規定,第二審人民法院經審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤,且起訴符合法定條件的,應當裁定撤銷原審人民法院的裁定,指令原審人民法院依法立案受理或者繼續審理。所以A項正確B項錯誤。在二審法院審理過程中,公安局可以改變原不作為的行政行為,C項正確,D項錯誤。
86.[考點] 強制執行具體行政行為
[答案及解析] CD。依《行政訴訟法解釋》第88條規定:“行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,應當自被執行人的法定起訴期限屆滿之日起一百八十日內提出。逾期申請的,除有正當理由外,人民法院不予受理?!盇項錯誤。第89條第1款規定:“行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,由申請人所在地的基層人民法院受理;執行對象為不動產的,由不動產所在地的基層人民法院受理?!盉項錯誤。第91條規定:“行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為,應當提交申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執行人財產狀況以及其他必須提交的材料。享有權利的公民、法人或者其他組織申請人民法院強制執行的,人民法院應當向作出裁決的行政機關調取有關材料?!盋項正確。第95條規定:“被申請執行的具體行政行為有下列情形之一的,人民法院應當裁定不準予執行:(一)明顯缺乏事實根據的;(二)明顯缺乏法律依據的;(三)其他明顯違法并損害被執行人合法權益的。”D項正確。
87.[考點]行政復議的終止
[答案及解析] ABD。《行政復議實施條例》第42條規定:“行政復議期間有下列情形之一的,行政復議終止:(一)申請人要求撤回行政復議申請,行政復議機構準予撤回的;(二)作為申請人的自然人死亡,沒有近親屬或者其近親屬放棄行政復議權利的;(三)作為申請人的法人或者其他組織終止,其權利義務的承受人放棄行政復議權利的;(四)申請人與被申請人依照本條例第四十條的規定,經行政復議機構準許達成和解的;(五)申請人對行政拘留或者限制人身自由的行政強制措施不服申請行政復議后,因申請人同一違法行為涉嫌犯罪,該行政拘留或者限制人身自由的行政強制措施變更為刑事拘留的。依照本條例第四十一條第一款第(一)項、第(三)項、第(三)項規定中止行政復議,滿60日行政復議中止的原因仍未消除的,行政復議終止?!笨芍狝、B、D項情形予以終止,C項情形不予終止,依題意當選。
88.[考點】 行政立法、行政處罰設定權限
[答案及解析] CD。該省交通廳發布的《關于本省二級公路繼續征收費用的通知》不屬于行政立法的范疇而屬于規章以下的其他抽象行政行為,故A項錯誤。《行政處罰法》第l4條規定:“除本法第九條、第十條、第十一條、第十二條以及第十三條的規定外,其他規范性文件不得設定行政處罰?!彼訠項錯誤、c項正確。D選項,若縣政府改變了縣交通局收費的數量,屬于行政復議機關改變了原具體行政行為,復議機關縣政府是被告。
89.[考點]行政復議參加人
[答案及解析] AD?!缎姓妥h法實施條例》第10條規定,申請人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復議。據此,乙可以委托兩名代理人參加行政復議,A項正確。《行政復議法實施條例》第9條第l款規定,行政復議期間,行政復議機構認為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,可以通知其作為第三人參加行政復議。在這里,行政機關是“可以”通知,而不是應當通知,B項錯誤。《行政復議法》第9條第3款規定,第三人不參加行政復議,不影響行政復議案件的審理。因此,復議過程中第三人甲意外死亡,行政復議并不終止,C項錯誤?!缎姓妥h法實施條例》第40條規定,公民、法人或者其他組織對行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,申請人與被申請人在行政復議決定作出前自愿達成和解的,應當向行政復議機構提交書面和解協議;和解內容不損害社會公共利益和他人合法權益的,行政復議機構應當準許。本題中,擴大地基和建筑面積的行為,行政機關有一定的裁量空間,而且,選項表明協議內容不違法并且甲也同意該協議(說明未侵犯甲的權益),因此,復議機關應當準許,D項正確。
90.[考點]行政復議機關
[答案及解析] AC。當城關派出所以自己的名義,根據《治安管理處罰法》第91條的授權實施警告和500元以下罰款或者僅僅是幅度越權時,城關派出所是獨立的承擔行政法律責任的主體,該派出所是被申請人,應向該縣公安局申請復議,故A項正確。當派出所實施種類越權的行政行為時,設立其派出機構的行政機關是被申請人,那么本題中的縣公安局是被申請人,應向市公安局和縣人民政府申請復議,C項正確。
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