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處理變更與索賠的方式與主要程序

來源:233網校 2010年4月23日

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實際參與工程管理的人員都知道,不管是變更還是索賠,必須以正式的書面文件為準,只要有了書面文件就可以執行,但是這個文件是怎么產生的、是否有效等問題都應該由合同中處理變更、索賠的方式和程序來約定。筆者在本文第二部分的劃分基礎上,對變更、索賠的具體操作方式和程序做如下歸納:
(一)處理變更的方式及程序
變更的正式書面文件通常稱作“變更令”,只能由有權方發出,接收方可以立即應對,或者在澄清、核實后按令行事,變更令通常附有圖紙等技術文件,并在工作開始前發出。工程范圍變更和工作量變更的程序有所不同,現分述如下:
1、 工程范圍變更的程序本文來源:考試大網
工程范圍變更的實質是對合同范圍的變更,因此在程序上需要合同雙方的認定。
2、 工作量變更
工程量變更是有權方依據合同所賦予的權力,對合同范圍以內的工作進行調整/調節的安排,能夠發出變更令(或聯絡簽)的有權人依合同規定可以是業主的項目主管或者是聘請的獨立工程師。
(二)處理索賠的方式及程序來源:
處理索賠的過程是依合同規定的法律程序解決合同雙方爭議的過程,一般國際工程合同厘定的解決爭議的方式有:(1)協商;(2)調解;(3)仲裁:或/和(4)訴訟。后二者一般是相互排除的關系,既采用了仲裁的方式就不能使用訴訟的方式,反之亦然。但在特殊情況下,一個案件中仲裁和訴訟也可能并行發生,此問題不在本文的討論范圍內。同時,如果合同沒有約定,調解也不是一個必須的程序。總之,對于每一個具體的合同來說,解決爭議的方式并不相同。
一個索賠事件的正式立項,以要求賠償方提出索賠報告之日為準。索賠報告的內容至少應包括索賠事項和要求、支持其索賠要求的合同條款和附帶證據材料等主要方面。提交索賠報告的期限一般有時效性的規定,如fidic合同規定在索賠事件發生后28天內提出;如果合同對時效性沒有規定,則受合同適用法律的民法相關法規限制。在說到時效性問題時,還有一個極特殊的情況需要提出:如果在提出索賠要求時,已經超出合同規定的時效,但是沒有超過法律規定的時效,則由于索賠事件本身的事實依然存在,因此要求索賠方依然可以繼續提出索賠要求,但是要承擔未按時提交索賠報告的責任。
四、 變更與索賠的轉化關系及注意問題
變更與索賠是合同管理的重要內容,因此應時刻保持高度的關注。
首先,要注意兩者之間在一定程度上存在著相互轉化關系:當工程量的變更所涉及的工期/費用調整長期懸而不決,形成爭議,就會成為一個索賠事件;而一項索賠要求被接受后,如果仍在項目實施期間,有決策權的一方應發出“變更令”,使該項索賠進入項目合同執行范圍內。
其次,要在具體工作中注意以下方面:
(一)對于變更
1、 不能機械地理解“執行指示”的含義,為防止一項變更演變成索賠,應善意地提醒對方變更令的后果。來源:考的美女編輯們
2、 總價合同變更費用的結算在具體合同中的有不同的規定,一般采取的方式是:對工程范圍的變更采取一事一議,事前支付的方式;因為合同有增/減量變化幅度的規定,因此對工程量變更采用的是先計價后決算的方式,并在竣工決算時僅對超出合同規定幅度部分進行價格調整,并不是做了工作就能得利。特別要注意:(1)如果合同中將工程范圍變更與工程量變更都列為變更的范疇,就不要將二者的工作程序混淆,按不同的方式進行管理,并認真做好工程量變更記錄的保管;(2)工程量變更屬合同風險管理范疇,其變更幅度上限所計算出的費用值,應小于或等于工程不可預見費。
3、 變更如果對工程進度有影響,應及時調整進度計劃并得到確認,此后應按照新的進度計劃約束工程竣工日期。
4、 注意業主變更與承包商內部變更的轉化關系,從承包商的立場出發,應在可能的情況下,盡量將內部變更轉化為業主變更;而從業主的立場出發,則要盡量避免此情況的出現。
(二)對于索賠
索賠的具體操作遠比變更復雜得多,特別是一項索賠的目的是得到費用時,因此盡管需要以平常地心態對待索賠,但是由于以下方面的原因,筆者認為能夠避免提出索賠報告,就應該盡量避免:
1、 索賠并不是主張就能夠得到,如果是以仲裁/訴訟為最后解決方式的話,索賠的結果就將取決于仲裁員/法官的判決,因此如果事先已經知道屬于以下幾個方面,最好就不要再提出索賠報告:(1)無合同文件或法律的依據,且無類似情況的成功案例可循;(2)屬于己方責任的(如:招、投標文件漏項,低價中標,組織不利等);(3)索賠事件發生時,未采取積極措施防止事態擴大造成的項目損失;等。
2、 提出索賠報告前要分析其可能帶來的后果,特別是要從商務角度出發考慮權利是否主張這個問題,不主張的情況有:(1)市場戰略;(2)仲裁/訴訟往往是兩敗俱傷,且將牽涉大量的人力、財力資源;(3)對方無力賠償等。在這方面有一個實際的例子,有一個交鑰匙成套設備項目,由于業主原因造成工程嚴重拖期,承包商為此提出了索賠并最終成功地得到了巨額賠償,但是在最后性能考核階段,承包商卻無論如何也通不過業主的驗收,拖了3-4年,在更換了主要設備后,才最后竣工,據說承包商得到的賠款根本無法彌補損失,顯然這不能算是一個成功地索賠案例。
在對以上二方面的分析已經完成,并最終決定還是需要提出索賠時,一定要注意在具體的索賠操作中恰當使用方式、方法,如盡量爭取索賠在采取法律手段前成功、一事一議、費用與進度分開(實際操作中工期索賠一般容易成功,費用索賠多數難以實現)等都是好的方法。
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最后,造價工程師考前應根據自己的學習情況不斷調整學習方法與心態,跟著老師的思路去“轉”,老師課程中提到的重點知識點,一定要熟練掌握,多學多練多總結,學會舉一反三。

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