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施工合同效力特點不可忽視

來源:233網校 2010年5月3日

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《合同法》規定,建設工程合同是指承包人進行工程建設,發包人支付價款的合同。可見,其本質上屬于承攬加工合同,但由于建設工程具有很強的公共性、危險性和風險性,因此,《合同法》把它作為一種獨立合同加以規定,并規定了許多強制性和禁止性內容。在審判實踐中,準確地理解這些規定,對法官判定合同的成立、生效以及實體處理問題有著非常重要的意義。那么,建筑工程合同究竟有那些特點呢? 
特點之一:主體許可制度源:www.examda.com
《建筑法》、《合同法》雖然沒有對建設合同的主體資格直接作出明確的限制性規定,但國家對建設工程合同的主體實行許可制度,要求從事工程承包的主體必須具備經國家有關部門核定的相應的資質等級條件。也就是說,施工企業、勘察單位、設計單位、工程監理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人,還要具有符合國家規定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應的法定執業資格的專業技術人員、有從事相關建筑活動所必需的技術裝備以及法律、行政法規規定的其他條件。來源:www.examda.com
承包人不具備上述條件,所簽訂的建設工程合同是無效的。這在《建筑法》中已有明確規定。但對建設單位或者發包人是否必須具備法人資格,法律沒有明確規定。過去我們依據國務院有關規定,一般要求建設單位或者發包人也應當具備法人資格,否則,所發包的合同無效。現在看來,這項認定不符合現實情況,因為在實踐中,存在許多不具備法人資格的其他社會組織,甚至一些經過授權的臨時性機構發包工程,但這些組織屬于民事訴訟法規定的具有獨立的財產,能夠對外承擔民事責任的情形。因此,對他們所簽訂的建設工程合同,只要不存在其他無效的情形,應當認定有效,況且《建筑法》、《合同法》均沒有對發包人的資格作出禁止性規定。 
特點之二:計劃性和程序性 
雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護和弘揚,但由于基本建設是國家進行固定資產投資的主要形式,也是衡量國民經濟增長率的重要指標,如果國家不對建設工程項目加以計劃調控,將可能造成固定資產投資戰線過長,規模過大,且容易引發經濟過熱和泡沫經濟現象。因此,基本建設工程合同是受到國家計劃制約的。這是建設工程合同與其他合同的一個顯著區別。建設工程合同的程序性要求指的是,建設工程必須嚴格按照國家規定的審批權限和程序確定建設項目,工程施工需要開工報告,重大建設項目需要按照規定招標投標。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規定的程序進行,此外,建設工程合同還得受到國家宏觀政策的調整,如國家需要壓縮投資規模,調整投資結構,必須停建、緩建的項目,合同不得再履行。來源:
可見,盡管投資主體和渠道已呈多元化,但建設工程的計劃性和程序性并未改變,仍然要進行建設項目的可行性研究、立項規劃審批、設計開工等。對于計劃外的建設工程項目,當事人不得簽訂建設工程合同。 
特點之三:應當采用書面形式 
建設工程合同應當采用書面形式。這是《合同法》第270條明確規定的。之所以如此規定是由建設工程合同特點決定的,體現了國家對基本建設工程監督管理的要求。書面形式是建設工程合同成立的形式要件。《合同法》規定的書面形式,是指以文字表現當事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建設工程合同的效力,應當根據《合同法》第36條的規定予以確定,即當事人未采用書面形式但已經履行了主要義務,對方接受的,該合同成立。否則由于不符合法律規定的合同形式要件,一般應認定為合同不成立。但建設工程項目已經完成,又得到有關部門同意的,也可以按照有效處理。 
此外,合同法還對建設工程合同的條款作了規定,如工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收以及質量保修范圍和質量保證期等。如果建設工程合同欠缺法律規定的一些主要條款,應當認定合同不成立。
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