三、判斷題(本類題共10題,每小題1分,共10分。每小題判斷結(jié)果正確的得1分,判斷結(jié)果錯誤的扣0.5分,不判斷的不得分也不扣分。本類題最低得分為零分。)
1.甲、乙、丙三位合伙人共同出資設(shè)立合伙企業(yè),經(jīng)營一段時間后,甲自然死亡,甲的兒子作為唯一繼承人,可以繼承甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。甲的兒子作為該企業(yè)新的合伙人,無須乙、丙同意。且甲的兒子入伙后,可以對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)免除責(zé)任。( )
【答案】×
【解析】本題考核當(dāng)然退伙的法律效果。甲死亡屬于當(dāng)然退伙,甲的兒子若作為繼承人入伙,屬于重新入伙,必須按照合伙協(xié)議約定或者經(jīng)其他合伙人一致同意,且新入伙的合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.在任何情況下,公司都不得收購本公司的股份。( )
【答案】×
【解析】本題考核公司收購股份的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,公司一般情況下不得收購本公司的股份,但是減少注冊資本或者分立等情況下可以收購本公司的股份。
3.中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的其作價金額可以由中外雙方協(xié)商確定,也可以聘請各方同意的第三方評定。( )
【答案】×
【解析】本題考核外商投資企業(yè)中方以場地使用權(quán)出資的作價方式。中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中方投資者以場地使用權(quán)作價出資的,其作價金額應(yīng)以取得同類場地使用權(quán)所繳納的使用費相同。用實物或工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的可以由中外雙方協(xié)商確定,也可以聘請各方同意的第三方評定。
4.債權(quán)人會議在人民法院或者債權(quán)人委員會認(rèn)為必要時召開,也可以在管理人或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。( )
【答案】×
【解析】本題考核債權(quán)人會議的召開條件。第一次債權(quán)人會議由人民法院召集和主持,以后的債權(quán)人會議在人民法院認(rèn)為必要時,或者管理人、債權(quán)人委員會、占“債權(quán)總額”1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。
5.人民法院在2007年10月15日時受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件,經(jīng)管理人檢查,A企業(yè)在2006年8月20日時曾向A企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓自己新購置的機器設(shè)備。管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷A企業(yè)的無償轉(zhuǎn)讓行為。( )
【答案】×
【解析】本題考核撤銷權(quán)的行使。根據(jù)規(guī)定,人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi),債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的,管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。由于甲企業(yè)的行為是在人民法院受理破產(chǎn)案件的前1年前,因此人民法院不可以撤銷該行為。
6.承兌人的票據(jù)責(zé)任因持票人未在法定期限內(nèi)提示付款而解除。( )
【答案】×
【解析】本題考核承兌的效力。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定,承兌人的票據(jù)責(zé)任不因持票人未在法定期限提示付款而解除,承兌人仍要對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
7.票據(jù)保證可以作成于票據(jù)或粘單上,也可以另行簽訂保證合同或者保證條款。( )
【答案】×
【解析】本題考核票據(jù)保證的記載。票據(jù)保證是一種書面行為,必須作成于票據(jù)或粘單之上,如果另行簽訂保證合同或者保證條款的,不屬于票據(jù)保證,應(yīng)適用《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定。
8.承攬合同簽訂后,定作人可以隨時解除承攬合同,但是由此給承攬人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。( )
【答案】√
【解析】本題考核承攬合同的特點。因承攬合同是為滿足定作人的特殊需要而訂立的,如訂立合同后其需要改變,應(yīng)允許定作人解除合同,以免給其造成更大的經(jīng)濟損失,但定作人因此造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
9.企業(yè)資產(chǎn)評估,可以由其產(chǎn)權(quán)持有單位自行評估,也可以委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估。( )
【答案】×
【解析】本題考核企業(yè)資產(chǎn)評估的規(guī)定。企業(yè)資產(chǎn)評估,應(yīng)當(dāng)由其產(chǎn)權(quán)持有單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行。
10.某國家機關(guān)采購一批貨物,甲供應(yīng)商與其成交,經(jīng)過該國家機關(guān)同意,甲將該成交項目分包給乙和丙。根據(jù)規(guī)定,甲的這種分包行為是不符合法律規(guī)定的。( )
【答案】×
【解析】本題考核采購合同的分包規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,經(jīng)過采購人同意,中標(biāo)、成交供應(yīng)商可以依法采取分包方式履行合同。
四、簡答題(本類題共3題,每小題5分,共15分。要求用鋼筆或圓珠筆在答題紙中的指定位置答題,否則按無效答題處理。)
1.中國甲公司與日本乙公司擬共同出資設(shè)立一合營企業(yè),雙方簽訂了合營企業(yè)合同,該合同部分條款如下:
(1)合營企業(yè)的注冊資本為900萬美元,其中,甲公司出資680萬美元,乙公司出資220萬美元。甲公司出資的主要方式是:場地使用權(quán)180萬美元,機器設(shè)備300萬美元,現(xiàn)金200萬美元;乙公司出資的方式是:工業(yè)產(chǎn)權(quán)120萬美元,現(xiàn)金100萬美元。
(2)約定投資規(guī)模為2500萬美元。
(3)合營企業(yè)今后以向社會發(fā)行股票的辦法來籌集企業(yè)擴大再生產(chǎn)所需的資金。
要求:根據(jù)該合同上述條款及規(guī)定回答下列問題,并說明理由:
(1)合營企業(yè)中外方出資額的比例是否符合規(guī)定?
(2)注冊資本與投資總額比例是否符合規(guī)定?
(3)該企業(yè)發(fā)行股票的辦法募集資金是否符合規(guī)定?
【答案】
(1)合營企業(yè)中外方出資額的比例不符合規(guī)定。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定,在合營企業(yè)的注冊資本中,外方合營者的投資比例一般不得低于25%。本題中,乙公司在注冊資本中的投資比例為24.4%(220÷900×100%)低于25%,是不符合一般規(guī)定的。
(2)注冊資本與投資總額比例不符合規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,投資總額在1000萬美元至3000萬美元的,其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5,本合同中注冊資本與投資總額的比例為36%,這低于2/5,故該項約定也是不符合規(guī)定的。
(3)該企業(yè)發(fā)行股票的辦法募集資金不符合規(guī)定。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》規(guī)定,合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司,不得向社會發(fā)行股票。該 合同中規(guī)定用發(fā)行股票的辦法籌集資金是違法的。
2.2006年1月1日,甲企業(yè)委托乙企業(yè)為其加工一批油泵配件,向乙企業(yè)支付了5萬元定金。甲企業(yè)提供主要材料,乙企業(yè)提供輔助材料,雙方約定2006年4月1日交貨,驗貨合格后10日內(nèi)甲企業(yè)支付15萬元加工費,2月1日,乙企業(yè)得知甲企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化,已喪失履行債務(wù)能力,遂停止為其生產(chǎn)配件,并與甲企業(yè)交涉,要求其在一個月內(nèi)提供擔(dān)保,否則無法繼續(xù)履行合同。
3月25日,甲企業(yè)向乙企業(yè)提供了相應(yīng)擔(dān)保,并且雙方協(xié)議將合同履行期延長至2006年6月1日,2006年5月1日,甲企業(yè)由于生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生重大變化不再需要該批油泵配件,于是通知乙企業(yè)合同解除。
要求:根據(jù)以上事實和相關(guān)法律的規(guī)定,回答下列問題:
(1)甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂的合同屬于什么性質(zhì)的合同?
(2)乙企業(yè)支付定金的金額是否符合法律規(guī)定?并說明理由。
(3)乙企業(yè)單方中止履行合同并要求甲企業(yè)提供擔(dān)保的行為是否合法?并說明理由。
(4)甲單方解除合同的行為是否合法?并說明理由。
【答案】
(1)甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂的合同屬于加工承攬合同。
(2)乙企業(yè)支付定金的金額不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%。本題中定金數(shù)額超過了合同標(biāo)的額的20%。
(3)乙企業(yè)單方中止履行合同并要求甲企業(yè)提供擔(dān)保的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形,可以中止履行合同。
(4)甲企業(yè)單方解除合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,定作人可以隨時解除合同,造成承攬人損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
3.甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。2001年2月,甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立源合有限責(zé)任公司(以下簡稱“源合公司”),注冊資本為6000萬元。2006年2月6日,源合公司召開股東會會議,作出如下三項決議:
(1)更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某;二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。
(2)決定于2006年4月發(fā)行公司債券,用于擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營。
(3)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過,批準(zhǔn)了公司董事會提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。
要求:根據(jù)以上事實及有關(guān)規(guī)定,回答下列問題,并說明理由:
(1)股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定?
(2)該公司是否可以發(fā)行公司債券?
(3)股東會會議批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定?
【答案】
(1)股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定,而作出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,有限責(zé)任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換,公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。
(2)該公司可以發(fā)行公司債券。根據(jù)規(guī)定,所有的公司均具有發(fā)行公司債券的主體資格,因此源合公司可以發(fā)行公司債券。
(3)該項決議符合我國《公司法》的規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東表決通過,公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本,但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。轉(zhuǎn)增后的法定公積金為2100-500=1600(萬元),轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%為6000×25%=1500(萬元),因此是符合規(guī)定的。
五、綜合題(本類題共1題,共10分。要求用鋼筆或圓珠筆在答題紙中的指定位置答題,否則按無效答題處理。)
2007年9月,A、B、C、D協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)。其中,A、B、D系辭職職工,C系一集體所有制法人企業(yè)。共同擬定的合伙協(xié)議約定:A以勞務(wù)出資、而B、D以實物出資,對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,并由A、B負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理事務(wù);C以貨幣出資,對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任,但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后,合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久,D發(fā)現(xiàn)A、B的經(jīng)營不符合自己的要求,遂提出退伙。在該年11月下旬D撤資退伙的同時,合伙企業(yè)又接納E入伙。該年11月底,合伙企業(yè)的債權(quán)人甲就11月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對此,D認(rèn)為其已退伙,對合伙企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任;入伙人E則認(rèn)為,自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。
2007年12月,E向丙公司借款時,在僅征得A的同意后,將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給丙公司。
根據(jù)以上資料,回答下列問題:
(1)C是否可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人?并說明理由。
(2)在合伙企業(yè)的設(shè)立中,請指出不合規(guī)定之處?
(3)對債權(quán)人甲的請求,合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任?
(4)假設(shè)合伙協(xié)議約定只有A和D有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、B和C無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù),而B與乙公司簽訂一份合同,乙公司并不知道合伙協(xié)議對B的職權(quán)限制,A、D知悉后認(rèn)為該合同不符合企業(yè)的利益,并明確地向乙公司表示對該合同不予承認(rèn),那么,該合同的效力如何確認(rèn)?
(5)E的出質(zhì)行為是否有效?并說明理由。
【答案】
(1)C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定,自然人、法人和其他組織可以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此,C作為集體所有制法人企業(yè),也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。
(2)在該合伙企業(yè)的設(shè)立中,合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定,普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此,合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。
(3)根據(jù)法律規(guī)定,退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任,入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任,故債權(quán)人甲公司有權(quán)向A、B、C、D、E要求償還其債務(wù)。
(4)該合同應(yīng)該認(rèn)定為有效。根據(jù)規(guī)定,合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,不得對抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約,因此該合同是有效的。
(5)E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中,E只征得了A的同意,沒有同時獲得A、B、C的同意,因此,E出質(zhì)行為無效。