二級建造師法規及相關知識科目,屬于公共科,一共有8章36節內容。本科目記憶量非常大,需要考生跟著網校老師進行知識點整合,有技巧性的進行記憶。
2014年法規新考點:建設工程代理制度
知識點一 代理的法律特征和主要種類
(一)代理的法律特征
所謂代理是指代理人在被授予的代理權限溫范圍內,以代理人的名義與第三人實施法律行為,而行為后果由該被代理人承擔的法律制度。代理涉及三方當事人,即被代理人、代理人和代理關系涉及的第三人。
代理的法律特征有:1、代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為;2、代理人應該以被代理人的名義實施代理行為;3、代理行為必須是具有法律意義的行為;4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人。
(二)代理的主要種類
1、委托代理:是按照被代理人的委托行使代理權。因委托代理中,被代理人是以意思表示的方法將代理權授予代理人的,故又稱“意定代理”或“任意代理”
2、法定代理:指根據法律的規定而發生的代理。
3、指定代理:指根據人民法院或有關單位的指定而發生的代理,常發生在訴訟中。指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。
知識點二 建設工程代理行為的設立和終止
(一)建設工程代理行為的設立要求與規定
1、不得委托代理的建設工程活動:《民法通則》規定,依照法律或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。如,建設工程的承包活動不得委托代理。
2、須取得法定資格方可從事的建設工程代理行為:某些招標代理機構應當具有法定資格的組織方可實施。招標代理機構應當具備的條件有:(1)有從事招標代理業務的營業場所和響應資金;(2)有能夠編制招標文件和組織評標的相應專業力量;(3)有符合本規定條件、可以作為評標委員會成員人選的技術、經濟等方面的專家庫。
3、民事法律行為的委托代理:民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。但是法律規定用書面形式的,應當用書面形式。書面委托代理的授權委托書應當載明:代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間,并由委托人簽名或者蓋章。委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
(二)建設工程代理行為的終止
《民法通則》規定,有下列情況之一的,委托代理終止:1、代理期間屆滿或者代理事務完成;2、被代理人取消委托或者代理人辭去委托;3、代理人死亡;4、代理人喪失民事行為能力;5、作為被代理人或者代理人的法人終止。此外,有下列情形之一的,法定代理或者指定代理終止:1、被代理人取得或者恢復民事行為能力;2、被代理人或者代理人死亡;3、代理人喪失民事行為能力;4、制定代理的人民法院或者制定單位取消指定;5、由其他原因引起的被代理和代理人之間的監護關系消滅。
知識點三 代理人的被代理人的權利、義務及法律責任
(一)代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為
《民法通則》規定,代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。這是代理人與被代理人基本權利和義務的規定。
(二)轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意
《民法通則》規定,委托人為被代理人的利益需要轉托他人代理的,應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應當在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。代理人為處理代理事物,為被代理人選任其他人進行代理被稱為復代理。復代理所給予的代理稱為本代理,由本代理中的代理人轉托的代理人稱為復代理人。
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(三)無權代理與表見代理
1、無權代理是指行為人不具有代理權,但以他人的名義與第三者進行法律行為。一般存在三種表現形式:
(1)自始未經授權;(2)超越代理權;(3)代理權已終止。
2、表見代理是指行為人雖無權代理,但由于行為人的某些行為造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象,而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。《合同法》規定,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。表見代理除需符合代理的一般條件外,還需具備以下特別構成要件:(1)須存在足以使相對人相信行為人具有代理權的事實或理由;(2)須本人存在過失;(3)須相對人為善意。
3、知道他人以本人名義實施民事行為不做否認表示的視為同意。
(四)不當或違法行為應承擔的法律責任
1、委托書授權不明承擔的法律責任
委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
2、損害被代理人利益應承擔的法律責任
代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。
3、第三人故意行為應承擔的法律責任
第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,有第三人和行為人負責連帶責任。
4、違法代理行為應承擔的法律責任
代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負責連帶責任。
二級建造師法規及相關知識各章難易及掌握程度如下: 第一章建設工程基本法律制度,本章基礎知識,概念多,需要重點強化記憶的章節。學員可先瀏覽教材,把條條框框的概念記一下; 第二章施工許可制度、第三章建設工程發承包法律制度,這兩章內容較為簡單,可以通過自學先了解一下內容; 第四章建設工程合同和勞動合同法律制度、第八章解決建設工程糾紛法律制度,比較難,不過學員也可以先大致瀏覽一遍,之后精講班再聽老師詳細解讀這些難點; 第六章建設工程安全生產法律制度、第七章建設工程質量法律制度,內容雖然較為簡單,確是歷年考試的重點,所以很重要。自己瀏覽一遍內容后,再來聽課,聽老師講解為何重要>> 第五章建設工程施工環境保護等法律制度,本章不重要,但也需要仔細瀏覽一遍教材內容,做到有印象。
[page]練習題
一、單項選擇題
1、某施工企業請某律師代理訴訟屬于( )。
a.委托代理 b.法定代表 c.指定代理 d.表見代理
2、孫某是一家建材生產企業私營業主,經某大型建材供應商負責人李某同意,孫某以該供應商名義與建設單位簽訂了建材供應合同。孫某遂將自己生產的建材交付給建設單位。后經檢驗證明部分建材不合格,則建設單位應向( )提出索賠。
a.孫某 b.李某 c.建材供應商 d.孫某與李某
3、由于不具備編寫招標文件和組織評標的能力,甲房地產公司依照法律規定,與乙招標代理公司簽訂了一份合同,指定由乙公司負責某住宅小區工程的公開招標工作。甲乙之間的這種法律關系屬于( )。
a.法定代理 b.指定代理 c.委托代理 d.表見代理
4、某施工單位法定代表人授權市場合約部經理趙某參加某工程招標活動,這個行為屬于( )。
a.法定代理 b.委托代理 c.指定代理 d.表見代理
5、某單位甲委托某乙代為采購10 噸16mm 螺紋鋼,但并未限定最高采購價格。乙持授權委托書向供應商某丙采購,約定采購價格6000 元/噸,3 日內送貨。但丙將貨物發到后,甲單位認為該價格明顯過高,拒絕付款。則( )。
a.丙只能要求甲承擔付款責任
b.丙只能要求乙承擔付款責任
c.丙可以要求甲,也可以要求乙承擔付款責任
d.丙只能要求甲返還貨物,不得向甲主張付款責任
6、某單位甲委托某乙代為采購10 噸早強水泥,乙持授權委托書向供應商某丙采購,但供應商恰好缺貨,在向乙說明情況后,乙同意購買普通水泥代替。則本案說法錯誤的是( )。
a.乙的行為屬于表見代理 b.甲有權拒絕接受這批普通水泥
c.如甲拒絕,應由乙承擔付款義務 d.如甲同意,應由甲承擔付款義務
7、張某原是甲建筑公司的采購員,辭職后與王某合辦了一家建筑設備租賃公司。張某現在以甲公司的名義與其長期負責的大客戶乙公司簽訂3000 噸鋼材購銷合同,乙公司對張某辭職并不知情。請問,對該合同承擔付款義務的是( )。
a.甲建筑公司
b.建筑設備租賃公司
c.張某
d.張某、王某與建筑設備租賃公司
8、某項目施工中,施工單位項目經理受高額回扣的誘惑,從某供應商處購進了一批劣質鋼材。后來被建設單位發現,要求施工單位返工,施工單位因此遭受了巨大損失。施工單位的損失應由( )承擔。
a.項目經理與建設單位 b.項目經理與施工單位
c.項目經理與供應商 d.施工單位與供應商
二、多項選擇題
1、乙公司接受甲公司的委托,與丙公司簽訂了一份貨物買賣合同。在履行合同過程中,由于甲對乙的授權不明確,給丙公司造成了10 萬元的經濟損失,那么丙公司要求賠償損失的說法正確的是( )。
a.丙公司只能向甲公司要求賠償全部損失。
b.丙公司可以要求甲公司賠償全部損失。
c.丙公司可以要求乙公司賠償全部損失。
d.由于甲、乙公司有平攤損失的約定,丙公司只能要求甲乙各賠償5 萬元。
e.丙公司可以要求甲賠償7 萬元損失,乙賠償3 萬元損失。
2、在代理關系中涉及的主體包括( )。
a.代理人 b.權利人 c.被代理人
d.義務人 e.第三人
3、根據《民法通則》的規定,代理的中各類包括( )。
a.委托代理 b.復代理 c.指定代理
d.法定代理 e.特別代理
4、某律師接受當事人委托參加民事訴訟,以下屬于委托代理權消滅的原因有( )。
a.訴訟終結 b.當事人解除委托 c.代理人辭去委托
d.委托代理人死亡 e.委托代理人有過錯
參考答案
一、單項選擇題
1 2 3 4 5 6 7 8
a c c b c a a c
二、多項選擇題
1 2 3 4
bce ace acd abc
二級建造師法規及相關法規科目單項選擇題60題,每題1分,共計60分;多項選擇題20題,每題2分,共計40分;總計100分。大家根據233網校老師講課中的章節重難點指引,看最新教材進行預習,再來聽精講班老師解讀教材考點,聽課時就不會一頭霧水,思路會比較清晰,也容易掌握各個考點。點擊聽課,進入備考>>