2022年法考客觀題《試卷二》模擬題及答案（八）
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1、祁小偉計劃與他人共同投資設立一家有限責任公司，但礙于公務員身份無法實現(xiàn)，于是與自己的朋友高小琴簽訂協(xié)議，約定由高小琴出面設立公司，而實際由祁小偉出資并決策。對此，下列哪一說法是不正確的?（）
A、若祁小偉未完全履行出資義務，公司債權人可要求高小琴對公司債務承擔補充清償責任
B、若高小琴未經祁小偉同意而將股權轉讓給田小鳳，對股權代持并不知情的田小鳳可以善意取得股權
C、高小琴擅自轉讓股權的行為，屬于無權處分
D、若祁小偉辭去公職，要求將自己確認為股東，則該股權變更需要征得其他股東半數(shù)以上同意
參考答案：C
參考解析：《公司法解釋(三)》第26條第1款規(guī)定：“公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。”據(jù)此，A項正確，不當選。《公司法解釋(三)》第25條第1款規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規(guī)定處理?！痹摋l規(guī)定肯定了股權善意取得制度，在公司法學界招致諸多批評。近年來考試堅持商法上的外觀主義、形式主義立場，認為名義股東乃是公司真正的股東，而所謂的隱名股東并非公司的股東，所以名義股東對外擅自轉讓股權屬于有權處分而非無權處分，故C項錯誤，當選。但不管名義股東是有權處分還是無權處分，善意的第三人都可以獲得股權，故B項正確，不當選?！豆痉ń忉?三)》第24條第3款規(guī)定：“實際出資人未經公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。”依據(jù)該條規(guī)定，實際出資人的“顯名化”類似于股權轉讓，需要經過其他股東過半數(shù)的同意，故D項正確，不當選。
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2、甲為了慶祝好友乙的生日，向玉器加工商丙定制了一件玉器。甲在訂貨單上寫明：應當在2019年3月1日之前將做好的玉器交付到乙的手中，貨送到后，甲一周內付清剩余貨款。甲向丙付了預付款5000元和定金500元。丙于2月25日做好了玉器，委托丁給乙送貨，可在送貨的路上，不慎將玉器碰壞，乙拒絕收貨。下列哪一選項是正確的?()
A、乙有權向丙主張違約責任
B、因丁的原因造成丙履行不合格。丙可免除違約責任
C、若丙未交付玉器，戊私自向甲表示愿意履行丙的債務，后戊履行不合格，則丙承擔違約責任
D、若甲、乙、丙三方簽訂書面協(xié)議，丙向甲提供玉器，甲向丙支付價款。丙提供的玉器不合格，則丙直接向乙承擔違約責任
參考答案：D
參考解析：《民法典》第522條規(guī)定：“當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任?！北景钢?，玉器的定制合同是甲、丙簽訂的，合同中約定向第三人乙履行，履行不合格，基于合同的相對性，應當由債務人丙向債權人承擔違約責任，乙無權主張，故A選項錯誤。《民法典》第593條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！北景钢?，丙不能以是第三人丁的原因導致自己履行不合格而免除違約責任，應當先承擔違約責任，承擔責任后，丙可基于委托合同向丁追償因承擔違約責任而帶來的損失，故B選項錯誤。戊屬于第三人代為清償，如履行合格，債務消滅；履行不合格，戊作為第三人，是獨立與債權人達成的協(xié)議，具有完全獨立的合同地位，獨立承擔責任，故C選項錯誤。既然是三方協(xié)議，則意味著甲、乙、丙三方均是獨立的合同主體，當沒有按照約定履行時，直接按照合同約定承擔違約責任即可，故D選項正確。綜上所述，本題的正確答案為D。
3、在甲作為商標使用的下列標識中，哪一標識可以注冊為商標使用？
A、邀請鋼琴家編曲了一段音樂旋律，作為計算機軟件的商標使用
B、將“人民大會堂”文字作為自己生產的建筑模型的商標使用
C、將“聯(lián)想”文字作為自己生產的平板的商標使用
D、將“Apple”文字作為自己生產的蘋果汁的商標使用
參考答案：A
參考解析：A項正確，注冊商標須具有可視性或者可聽性（聲音可以申請注冊商標）。因此，獨特性的音樂旋律可以作為商標使用。B項錯誤，同中華人民共和國的國家名稱、國旗、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖像相同的，不得作為商標使用。故“人民大會堂”不得作為商標使用。C項錯誤，侵犯他人已注冊馳名商標的標志禁止作為商標使用。D項錯誤，僅僅直接表示商品的主要原料的標志不得作為商標注冊使用。并且侵犯他人已注冊馳名商標的標志禁止作為商標使用。
4、我國《公司法》要求公司應當提取公積金，關于公積金制度，下列哪一說法是不正確的?（）
A、公司不得在彌補虧損前提取法定公積金
B、公司提取的法定公積金可以用于轉增公司資本
C、公司發(fā)行股份的溢價款應列入公司的資本公積金，可以用來彌補虧損、擴大經營或者轉增資本
D、法定公積金轉為資本時所留存的該項公積金的份額不得少于轉增前公司注冊資本的25％
參考答案：C
參考解析：公司稅后利潤的分配順序是彌補虧損——提取法定公積金——(提取任意公積金)——分配紅利?！豆痉ā返?66條第2款規(guī)定：“公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。”據(jù)此，A項正確，不當選?！豆痉ā返?68條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五?！睋?jù)此，B、D兩項正確，不當選?！豆痉ā返?67條規(guī)定：“股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。”據(jù)此，公司發(fā)行股份的溢價款應列入公司的資本公積金，而公司的資本公積金不得用于彌補虧損，故C項錯誤，當選。
5、王蘇是玉川有限責任公司的股東，以下關于股權轉讓的說法哪項是正確的?（）
A、王蘇病逝，股東張偉認為王蘇的繼承人王小蘇沒有經商智慧，不同意其加入公司股東會，張偉可以行使股份優(yōu)先購買權
B、王蘇欲向李珊轉讓股權，李珊承諾以100萬元的價格受讓，并承諾一次付清全款，其他股東可以同樣的價格、分期付款行使優(yōu)先購買權
C、王蘇欲向林天轉讓股權，發(fā)出股權轉讓通知后，玉川公司的其他股東既反對林天加入公司又不愿購買，王蘇可以向林天轉讓股權
D、王蘇欲向外轉讓股權，其發(fā)出的股權轉讓通知中規(guī)定優(yōu)先購買權的行使期間為20日，股權轉讓通知發(fā)出后20日，其他股東未表示反對，王蘇可以對外轉讓股權
參考答案：C
參考解析：《公司法解釋(四)》第16條規(guī)定：“有限責任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外?！盇選項錯誤?！豆痉ń忉?四)》第18條規(guī)定：“人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的‘同等條件’時，應當考慮轉讓股權的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素?！盉選項中，分期付款100萬元和一次付清100萬元不是同等條件，不滿足行使優(yōu)先購買權的條件，B選項錯誤?！豆痉ń忉?四)》第17條第1款規(guī)定：“有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應就其股權轉讓事項以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓，不同意的股東不購買的，人民法院應當認定視為同意轉讓?！盋選項正確。《公司法解釋(四)》第19條規(guī)定：“有限責任公司的股東主張優(yōu)先購買轉讓股權的，應當在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。”D選項中，通知確定的行使時間短于30日，行使期間應為30日，D選項錯誤。
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