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司法考試民法復(fù)習(xí):重新法、善總結(jié)、會(huì)回避

來源:233網(wǎng)校 2010年5月18日
  司法考試以參加人數(shù)之多、難度之大、淘汰率之高被譽(yù)為全國第一大考。許多考生抱怨說,司法考試實(shí)在是太難了。根據(jù)司法考試輔導(dǎo)的經(jīng)驗(yàn),我想舉一個(gè)例子來說明其難度。無論什么考試,如果一張?jiān)嚲淼臐M分為100分,我們拿到60分,換算成滿分150分,則是拿到90分。這只能說我們的水平一般甚至是比較差。但是,如果在司法考試中,卷一卷二卷三和卷四每卷的平均分達(dá)到了考90分,那么四張卷的總的成績?yōu)?60分,結(jié)果是什么?考生已然順利通過司法考試。通過這么一個(gè)簡單的實(shí)例,司法考試的難度可見一斑。我們中國人擅長考試,托福、GRE我們一不小心就考了個(gè)滿分,但是迄今為止,尚未出現(xiàn)司法考試能考到600分的。知其然,更要知其所以然,司法考試的難度如此大,究其原因有三:其一,內(nèi)容的龐雜性。司法考試考查民法、刑法、行政法、法理學(xué)、法制史等共計(jì)14門學(xué)科,每一個(gè)學(xué)科都會(huì)有所涉及。其二,考點(diǎn)的變化性。司法考試是一場(chǎng)名副其實(shí)與時(shí)俱進(jìn)的考試,只要新法出臺(tái),一定會(huì)有所反應(yīng),例如2005年公司法修訂,在2006年的司法考試中公司法考查的分值達(dá)到了40分左右。其三,參加考試的人員水平是在不斷提升的。司法考試已經(jīng)考過了近十個(gè)年頭,考生和培訓(xùn)機(jī)構(gòu)對(duì)司考規(guī)律已經(jīng)有了較為深入的把握。但是,司法考試,是一場(chǎng)精英考試,其通過率不可能高,如果高,那么它的含金量與價(jià)值則體現(xiàn)不出來。因此出題人需要在難度上不斷深入。 本文來源:考試大網(wǎng)
  根據(jù)我的司法考試輔導(dǎo)經(jīng)驗(yàn),雖不敢妄自斷言得民法者得天下,但是,失民法者失必天下這一點(diǎn)是十分篤定的。縱觀歷年的司法考試,每一年的民法考查的分值如下:2002年,民法考查了80分;2003年,考查了65分;2004,考查了118分;2005年,考查了101分;2006年,考查了78分;2007年,考查了97分;2008年,考查了95分;2009年,考查了96分。總體而言,民法占到了整個(gè)司法考試分值的六分之一左右。而司法考試考查的科目為十四門,由是觀之,民法在司法考試中所占的比重是相當(dāng)大的。民法除了具備司法考試總體的特征之外,相對(duì)于其他部門法尚具有自己的特性:其一,民法所包含的內(nèi)容多,其內(nèi)容涉及總則、物權(quán)、債權(quán)、侵權(quán)、婚姻家庭、繼承以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)。并且每一個(gè)部分在司法考試中都會(huì)無一例外地考查到,每年都會(huì)占有一定的分值。其二,民法的理論性強(qiáng),并且理論難度在不斷加深。可以這樣講,在現(xiàn)今的司法考試中,直來直去地對(duì)法條進(jìn)行考查的情形已經(jīng)不復(fù)存在了。甚至有些題目,是不存在直接的法條依據(jù),需要結(jié)合民法的基本原理進(jìn)行分析,方能得出正確的答案。例如,2005年卷三第1題考查的關(guān)鍵點(diǎn)即為意思表示的構(gòu)成要素。對(duì)這個(gè)題目的精準(zhǔn)把握,需要考生對(duì)意思表示理論有透徹的理解。其三,在民法領(lǐng)域不斷出臺(tái)新的法律,需要我們不斷地“喜新厭舊”。我對(duì)近幾年出臺(tái)的相關(guān)法條做過一個(gè)統(tǒng)計(jì),2007年《物權(quán)法》出臺(tái);2008年《專利法》進(jìn)行修改、《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《訴訟時(shí)效司法解釋》)出臺(tái);2009年,《合同法司法解釋二》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》出臺(tái);2010年,《專利法實(shí)施細(xì)則》進(jìn)行修改。出現(xiàn)如此多的新增法條,我們盡可放心,司法考試一定會(huì)考到,并且會(huì)著重去考。因?yàn)椋痉荚囅矚g考“重要的、新增的和例外的”。例如,上文提到的2008年《訴訟時(shí)效司法解釋》出臺(tái),那么2009年卷三第5題單項(xiàng)選擇題考查的就是《訴訟時(shí)效司法解釋》第10條的規(guī)定。2009年卷三第52題多項(xiàng)選擇題考查的就是《訴訟時(shí)效司法解釋》第1至4條的規(guī)定,4個(gè)選項(xiàng)分別對(duì)應(yīng)4個(gè)條文。毋庸置疑,這些新增的法條的確給我們?cè)黾釉S多新的負(fù)擔(dān)。一方面無疑增加了我們的復(fù)習(xí)內(nèi)容,另一方面由于新舊法之間的相互沖突問題,使得考生在復(fù)習(xí)的過程中需要特別注意。并且,民法僅僅掌握法條是絕對(duì)不夠的,即使考生能夠?qū)⒎l全盤背過,未必能應(yīng)對(duì)司法考試。法條僅僅是一個(gè)基礎(chǔ),考生必須領(lǐng)悟其所蘊(yùn)含的真意,法條所反映的理論,才能夠答對(duì)題目。其四,民法題目的綜合性強(qiáng),民法中的一道試題,絕對(duì)不會(huì)僅僅考查一個(gè)知識(shí)點(diǎn),而是涉及到幾個(gè)相關(guān)的知識(shí)點(diǎn),這就提示廣大考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候一定要從不同的層面對(duì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行把握。
  針對(duì)司法考試中,民法自身所具有的獨(dú)特品格,結(jié)合司法考試輔導(dǎo)的經(jīng)驗(yàn),特提出自己的建議。
  第一,在復(fù)習(xí)的過程中要善于總結(jié)。將相同的、相似的、相反的內(nèi)容結(jié)合在一起進(jìn)行復(fù)習(xí)。例如,合同法中當(dāng)事人的解除權(quán)。解除權(quán)是司法考試中比較喜歡考到的知識(shí)點(diǎn)。其出題方式往往是將不同合同的解除權(quán)放在同一道題目中進(jìn)行考查,這就需要考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候注意,在哪些有名合同中規(guī)定了解除權(quán)、解除權(quán)的行使主體是單方還是雙方進(jìn)行總結(jié)。例如,在著作權(quán)法中,哪些著作權(quán)人享有出租權(quán)、哪些主體享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。例如,在專利法中,在哪情況下行為人享有侵權(quán)的抗辯。對(duì)于類似情況都要進(jìn)行總結(jié)。
  第二,學(xué)會(huì)融會(huì)貫通。一道考題往往蘊(yùn)含幾個(gè)知識(shí)點(diǎn),因此,應(yīng)當(dāng)從各個(gè)角度對(duì)題目進(jìn)行全方位的把握。例如,“一房數(shù)賣”的問題,司法考試中十分容易考到此類問題。因?yàn)槠渌闹R(shí)點(diǎn)十分豐富,橫跨物權(quán)法與合同法等部門法。可能涉及到的知識(shí)點(diǎn)包括房屋買賣合同何時(shí)生效、數(shù)個(gè)房屋買賣合同的效力界定、何人有權(quán)最終取得房屋的所有權(quán)、買受人的占有是否屬于無權(quán)占有、一旦發(fā)生風(fēng)險(xiǎn),究竟應(yīng)當(dāng)由何人承擔(dān)、未能獲得房屋所有權(quán)的買受人能夠要求出賣人承擔(dān)何種責(zé)任、責(zé)任形式是什么等等。如果一道題能將這些知識(shí)點(diǎn)全方位掌握,則在考試中是十分不容易失分的。
  第三,對(duì)重點(diǎn)的問題的復(fù)習(xí)要進(jìn)行“地毯式搜索”。也就是說,對(duì)于重點(diǎn)問題的復(fù)習(xí)程度的要求是沒有盲點(diǎn)。例如,合同法中,債的保全問題,無論是債權(quán)人的代位權(quán),抑或是債權(quán)人的撤銷權(quán),每年都有考到,并且考查的相當(dāng)細(xì)致。這就要求考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候,對(duì)于這個(gè)知識(shí)點(diǎn),不能抱有絲毫僥幸心理。對(duì)于此制度,《合同法》、《合同法司法解釋一》以及《合同法司法解釋二》都進(jìn)行了規(guī)定,因此,考生應(yīng)當(dāng)從其構(gòu)成要件到其法律后果等要進(jìn)行全盤的掌握。
  其四,學(xué)會(huì)回避。由于民法本身博大精深,對(duì)于同一個(gè)問題不同的學(xué)者經(jīng)常會(huì)有不同的觀點(diǎn),并且這些觀點(diǎn)皆具備其合理性。但是,司法考試不可能將所有的觀點(diǎn)都考查到,司法考試采取的觀點(diǎn)一般為通說。這就告訴廣大考生,在復(fù)習(xí)的時(shí)候不要在這種問題上耗費(fèi)過多的時(shí)間與精力。甚至有些問題不可避免地存有爭議,沒有形成通說,這種情形下,考生更不要為此類問題傷神。此類爭議的問題,在司法考試中出題人會(huì)盡量避免的,即使沒有避開,其所占分值亦會(huì)很低,不會(huì)影響大局,因此,對(duì)此種問題,可大膽地放手。
  第五,不要輕易放棄。這一點(diǎn)是強(qiáng)調(diào),民法所包含的內(nèi)容十分龐雜,對(duì)某些方向有些考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候有畏難情緒,因此,就想到放棄。例如,對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一部分內(nèi)容,絕大多數(shù)考生覺得其過于抽象,并且離我們的生活比較遠(yuǎn),因此,在復(fù)習(xí)的時(shí)候總是把這一部分省略過去。這是十分不可取的。民法的各個(gè)部分都會(huì)考到,我們復(fù)習(xí)的時(shí)候可以甚至我們也鼓勵(lì)考生放棄一些,但是,放棄的內(nèi)容都是小的知識(shí)點(diǎn),對(duì)于放棄某一個(gè)方向,這種情形是要避免的。 來源:考
  古希臘三大悲劇作家之一的索福克勒斯說過——人世間有許多奇跡,人比所有奇跡更神奇。衷心希望廣大考生都能夠通過自身的努力,創(chuàng)造自己的奇跡,通過2010年的司法考試。

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