2013年司法考試卷三模考試題（含答案解析）
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11、作家杜某在某網站看到一篇長篇網絡小說《逆流》，認為寫得很好，便將其改編成了電影劇本。因一時查找不到該小說的作者，杜某便致信該網站，聲明自己已將小說改編為劇本，請網站幫忙聯系作者以便自己支付相應報酬。后獨立制片人莫某在征得杜某同意后，將電影劇本《逆流》拍攝成為了同名電影，并向杜某支付了報酬。影片播出后爭議較大，影評人士梁某為此專門撰寫了一篇影評對該電影進行批評，并未經制片人許可在影評中部分引用了電影中的對白。影片播出半年后，甲電視臺未經制片人許可，在本電視臺的電視節目中播放了該影片，并于事后向制片人支付了若干費用。關于此案，下列哪些表述是錯誤的？（ ）
A.杜某侵犯了小說作者的改編權
B.莫某將劇本拍成電影取得了杜某的同意，莫某不構成侵權
C.梁某在影評中引用了電影中的對白，侵犯了制片人的著作權
D.甲電視臺未經制片人許可播放影片，侵犯了制片人的著作權
【正確答案】：BC
【答案解析】：本題考核著作財產權、合理使用、法定許可使用。
選項A說法正確。根據《著作權法》第1O條的規定，改編權是著作權的重要組成部分。杜某未經許可擅自改編他人作品，顯然侵犯了他人著作權。
選項B說法錯誤。《著作權法》第40條規定，錄音錄像制作者使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬。因此，莫某拍攝電影僅僅只獲得了改編作品著作權人的許可，侵犯了原作品著作權人的權利。
選項C說法錯誤。《著作權法》第22條第1款第(2)項規定，為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬。因此梁某的行為不屬于侵犯他人著作權的行為。
選項D說法正確。《著作權法》第46條規定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬。甲電視臺未經許可播放他人電影，已經侵犯了制片人的著作權。
12、音樂家王之創作了一首歌曲，并發表在雜志上。歌手張聲甚為喜歡，在自己的演唱會上演唱了該歌曲。韓怡音像公司將張聲的表演錄制成音像制品。某網站擅自將歌曲收入進網站的下載樂庫，網友可以從網站上免費下載。對此下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A.如果王之發表作品時發表聲明禁止其他人表演，則張聲的演唱是侵權行為
B.如果王之發表作品時未發表任何聲明，則張聲的演唱不是侵權也不應支付報酬
C.韓怡公司錄制張聲的表演如果取得了王之和張聲的許可，可以不向二人支付報酬
D.某網站將歌曲收入網站如果取得了韓怡公司的許可，可以不經過王之和張聲的許可，但應當向其支付報酬
【正確答案】：BCD
【答案解析】：本題考核鄰接權。
選項A說法正確，選項B說法錯誤。《著作權法》第37條第1款規定，使用他人作品演出，表演者(演員、演出單位)應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。故張聲演唱王之的歌曲應當取得王之的許可并支付報酬。
選項C說法錯誤。第38條第1款第(五)項和第2款規定，表演者對其表演享有下列權利：(五)許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬。被許可人以前款第(三)項至第(六)項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。
選項D說法錯誤。《著作權法》第42條規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。
13、苗某受云夢電影廠的邀請將自己的一部小說改編成電視劇劇本。改編完成后，苗某將劇本交給云夢廠，并約定云夢廠可以視需要修改劇本。導演安某又請苗某為其主題歌譜曲。但是該電視劇拍完后并沒有獲得審查通過。云夢廠覺得還是請苗某修改較好，但此時苗某已經出國無法聯系上，無奈之下，云夢廠請伍某和龐某修改原劇本。兩人在苗某修改稿的基礎上做了較大的改動，但是拍成的電視劇仍然沒有獲得審查通過。在此時苗某歸國了，于是對劇本重新做了修改，導演安某綜合三人的意見完成了拍攝，并最終獲得了審查通過。該片上映前，另一電視劇邀請苗某為其譜曲，苗某于是將為云夢廠電視劇創作的主題曲稍作修改便給了電視劇制作人。關于本案，下列哪些說法是正確的？（ ）
A.苗某、伍某、龐某共同享有電視劇劇本的著作權
B.電視劇劇本的著作權只能由苗某一人享有
C.苗某將自己譜寫的主題曲許可另一電視劇使用的行為，并不構成侵權
D.苗某許可他人使用自己譜寫的曲子，由于沒有經過云夢廠的許可，故該行為侵犯了云夢廠的著作權
【正確答案】：AC
【答案解析】：本題考核合作作品著作權、著作權侵權。
選項A正確，選項B錯誤。《著作權法》第13條第1款規定，兩人以上合作創作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。
選項C正確，選項D錯誤。《著作權法》第15條第2款規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。故苗某可以許可他人使用自己創作的曲子。
14、中國學者齊某在德國完成一項產品發明。2010年12月10日，齊某在我國某學術研討會上介紹了他的這項發明成果。2011年5月5日，齊某以這項成果在德國提出專利申請。2011年6月16日，出席過研討會的某研究所工程師元某，將這項成果作為他自己的非職務發明，向中國專利局提出專利申請。2012年4月28日，齊某又以同一成果向中國專利局提出專利申請，同時提出要求優先權的書面聲明，并提交了有關文件。下列哪些說法是錯誤的？（ ）
A.元某申請在先，按照先申請原則，享有專利申請權
B.齊某享有國外優先權，故專利申請應屬齊某
C.齊某是中國人，不應享有國外優先權，但元某不是真正的發明人，故專利申請權應屬齊某
D.齊某的發明已喪失新穎性，應駁回雙方的申請
【正確答案】：ACD
【答案解析】：本題考核優先權。
選項A說法錯誤。根據申請在先原則，元某不享有專利申請權。
選項B說法正確，選項C說法錯誤。齊某2011年5月5日向德國提出專利申請，又在2012年4月28日向中國專利局提出專利申請，齊某享有國外優先權。
選項D說法錯誤。《專利法》第24條規定，申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：(一)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;(二)在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的;(三)他人未經申請人同意而泄露其內容的。據此可知，齊某的發明沒有喪失新穎性。
15、下列有關商標權人的權利表述中，哪些選項是正確的？（ ）
A.甲服裝廠對其服裝注冊了“洋灑”商標，其有權在核定使用的商品上使用該商標，并禁止他人在同一種或類似商品上使用相同或近似的商標
B.甲服裝廠申請注冊的“洋灑”商標是翻譯某外國飲料已經在中國注冊的非馳名商標，則商標局對甲服裝廠的“洋灑”商標不予注冊
C.若甲服裝廠的注冊商標于2011年9月到期，其可在2012年5月之前提出續展申請
D.甲服裝廠轉讓其注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請
【正確答案】：AD
【答案解析】：本題考核商標權。
選項B錯誤。《商標法》第13條第2款規定，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。據此可知，在此種情況下，商標局針對“馳名商標”才不予注冊，“洋灑”屬于非馳名商標，故商標局不應不予注冊。
選項C錯誤。《商標法》第38條規定，注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前六個月內申請續展注冊。在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。
選項D正確。《商標法》第39條規定，轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。轉讓注冊商標經核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權。
16、蔣某與同村韓女依法登記結婚，雙方沒有就財產作出任何的約定。2012年1月，蔣某因公致殘，單位給了他醫療費、殘疾人補助費等20萬元人民幣。不久，其配偶韓女提出離婚。經查，雙方居住的房屋是韓女婚前的房屋。婚后韓女以法定繼承的方式繼承其母親的遺產5萬元。婚后蔣某一方以個人財產投資取得收益4萬元。如果法院判決雙方離婚，依法應確定哪些財產屬于蔣某或韓女一方的個人財產？（ ）
A.20萬元屬于蔣某的個人財產
B.5萬元屬于韓女的個人財產
C.房屋屬于韓女的個人財產
D.4萬元的收益屬于蔣某的個人財產
【正確答案】：AC
【答案解析】：本題考核夫妻財產關系。《婚姻法》第18條規定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產：(一)一方的婚前財產;(二)一方因身體受到傷害獲得的醫療費、殘疾人生活補助費等費用;(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產;(四)一方專用的生活用品;(五)其他應當歸一方的財產。因此選項A中蔣某因公致殘的相應費用屬于個人財產，當選;選項C中房屋為婚前財產，屬于韓女個人財產，當選。
《婚姻法》第17條第1款規定，夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金;(二)生產、經營的收益;(三)知識產權的收益;(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規定的除外;(五)其他應當歸共同所有的財產。《婚姻解釋二》第11條規定，一方以個人財產投資取得的收益屬于《婚姻法》第17條規定的“其他應當歸共同所有的財產”。據此，韓女繼承的5萬元和蔣某4萬元的收益應為夫妻共同財產，選項B、D不當選。
17、福澤小區物業公司雇傭的保安在值班時與一業主發生言語沖突，進而將業主打傷，因此業主花去醫療費共8000余元。事后物業公司將保安開除，且認為打人是保安的個人行為，公司不應賠償。以下哪些說法是錯誤的？（ ）
A.物業公司應當與該保安承擔連帶賠償責任
B.因業主也有過錯，故應由保安與業主按照過錯程度來各自承擔責任
C.保安超出了職權范圍，應當自己承擔責任
D.物業公司應當單獨承擔責任
【正確答案】：ABC
【答案解析】：本題考核特殊主體的侵權行為與責任。《侵權責任法》第34條第1款規定，用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。
18、曾某與遠親范某簽訂一份協議，約定由曾某實際出資并享有投資權益，而以范某為名義股東。合同不存在法律規定的無效情形。后來范某見投資權益有利可圖，于是向法院提起訴訟主張合同無效。對此下列哪些說法符合法律規定？（ ）
A.人民法院應當認定該合同有效
B.若曾某以其實際履行了出資義務為由主張權利，法院應予支持
C.若范某以其為股東名冊記載、公司登記機關登記股東為由否認曾某權利的，法院應予支持
D.若曾某未經其他股東表決，便請求公司變更股東并向公司登記機關登記的，人民法院應予支持
【正確答案】：AB
【答案解析】：本題考核實際出資人與名義出資人。《公司法解釋(三)》第25條規定，有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發生爭議的，如無合同法第五十二條規定的情形，人民法院應當認定該合同有效。
前款規定的實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資****利的，人民法院不予支持。
實際出資人未經公司其他股東半數以上同意，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。
19、甲是一家企業的股東，因為債務糾紛，將自己在該企業中的股權轉讓給乙，但是并沒有辦理變更登記。后甲找到不知情的丙，以合理的價格將股權轉讓給丙，丙及時辦理了變更登記。對此下列哪些說法是正確的？（ ）
A.甲將股權轉讓給丙的行為是效力待定的
B.乙有權向丙要求賠償
C.乙無權向甲要求賠償
D.丙可以適用善意取得制度取得股權所有權
【正確答案】：AD
【答案解析】：本題考核股權轉讓。《公司法解釋(三)》第28條規定，股權轉讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規定處理。
原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予以支持;受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。
綜上，在本題中丙在不知情的情況下以合理的價格受讓股權，并且辦理了變更登記，因此可以適用善意取得制度取得股權所有權。而乙只能向原股東甲要求賠償。
20、張某欲出資設立一個一人有限責任公司，但不清楚相關事項，于是向律師方某咨詢，方某下列哪些說法是正確的？（ ）
A.張某應當一次性繳清全部出資額
B.張某設立的一人有限公司可以入伙乙合伙企業
C.一人有限公司的股東會職權可以由張某行使
D.張某可以再投資設立一個一人有限公司
【正確答案】：ABC
【答案解析】：本題考核一人有限公司。
選項A正確。一人有限公司的股東必須在公司成立時一次足額繳清公司章程規定的全部出資額。
選項B正確。根據《合伙企業法》的規定，一人有限責任公司可以成為合伙企業的合伙人。
選項C正確。一人公司由于只有一個出資人，所以不設股東會，公司法關于由股東會行使的職權在一人有限責任公司中由股東獨自一人行使。
選項D錯誤。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，不能投資設立第二個一人有限責任公司。
