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司法考試法理學(xué)知識(shí)點(diǎn):法的作用

來(lái)源:233網(wǎng)校 2012年11月18日

  (一)規(guī)范作用

  1.指引作用

  (1)指引作用的對(duì)象:自己的行為。

  (2)指引作用的形式:

  ①個(gè)別性指引,即通過(guò)一個(gè)具體的指示形成對(duì)具體的人的具體情況的指引。

  ②規(guī)范性指引,是通過(guò)一般的規(guī)則對(duì)同類的人或行為的指引。個(gè)別指引盡管是非常重要的,但就建立和維護(hù)穩(wěn)定的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序而言,規(guī)范性指引具有更大的意義。

  (3)立法中指引的方式:

  ①確定的指引,即通過(guò)設(shè)置法律義務(wù),要求人們作出或抑制一定行為,使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。

  ②不確定的指引,又稱選擇的指引,是指通過(guò)宣告法律權(quán)利,給人們一定的選擇范圍。

  2.評(píng)價(jià)作用

  評(píng)價(jià)作用是指法律具有判斷、衡量他人行為合法與否的評(píng)判作用。

  在現(xiàn)代社會(huì),法律已經(jīng)成為評(píng)價(jià)人的行為的基本標(biāo)準(zhǔn)。

  評(píng)價(jià)作用的對(duì)象是他人的行為。

  3.預(yù)測(cè)作用

  預(yù)測(cè)作用是指憑借法律的存在,可以預(yù)先估計(jì)到人們相互之間會(huì)如何行為。

  預(yù)測(cè)作用的對(duì)象是人們相互之間的行為。

  4.教育作用

  教育作用是指通過(guò)法的實(shí)施使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。

  教育作用的對(duì)象是一般人的行為。

  教育作用分為示警作用和示范作用。

  5.強(qiáng)制作用

  強(qiáng)制作用是指法可以通過(guò)制裁違法犯罪行為來(lái)強(qiáng)制人們遵守法律。

  強(qiáng)制作用的對(duì)象是違法者的行為。

  制定法律的目的是讓人們遵守,希望法律的規(guī)定能夠轉(zhuǎn)化為社會(huì)現(xiàn)實(shí),因此法律需要具有一定的權(quán)威性,而法律的強(qiáng)制性有助于提高法律的權(quán)威性。

  【提示】司法考試的重點(diǎn)是指引作用。09-10,02-32考查法的不確定指引作用;09-11,11-89,06-55考查法的確定性指引作用;06-54考查法的評(píng)價(jià)作用;08-92,09-11考查法的預(yù)測(cè)作用。法的強(qiáng)制作用和和教育作用屬于未考查知識(shí)點(diǎn)。

  【例題·多選題】法的指引作用可以分為確定的指引和有選擇的指引,下列哪些表述屬于有選擇的指引?( )(02-1-32)

  A.憲法規(guī)定,公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯

  B.合同法規(guī)定,當(dāng)事人協(xié)商一致,可以變更合同

  C.刑法規(guī)定,故意殺人的,處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑

  D.民法通則規(guī)定,公民對(duì)自己的發(fā)明或者其他科技成果,有權(quán)申請(qǐng)領(lǐng)取榮譽(yù)證書,獎(jiǎng)金或者其他獎(jiǎng)勵(lì)

  【答案】BCD

  【考點(diǎn)】法的作用

  【解析】有選擇的指引,是指通過(guò)宣告法律權(quán)利,給人們一定的選擇范圍。

  (二)法的社會(huì)作用

  1.法的社會(huì)作用的領(lǐng)域:①社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活;②政治生活;③思想文化生活領(lǐng)域。

  2.法的社會(huì)作用的方向:

  ①政治職能,即通常說(shuō)的階級(jí)統(tǒng)治的職能;

  ②社會(huì)職能,即執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的職能。

  【提示】法的社會(huì)作用屬于未考查知識(shí)點(diǎn)。

  (三)法的作用局限性

  從“法律是人們行為的標(biāo)準(zhǔn)”,可知:

  (1)法律應(yīng)該是“前在的”,即法律應(yīng)該在行為之前存在,今天的法只能用來(lái)要求人們明天的行為,而不能用來(lái)要求人們昨天的行為,故法(不溯及既往);

  (2)法律不能模糊不清,否則人們會(huì)無(wú)所適從,所以法律應(yīng)該是(確定的);

  (3)前在的、確定標(biāo)準(zhǔn),導(dǎo)致了行為的后果是(可預(yù)測(cè)的);

  (4)法律不能朝令夕改,變動(dòng)不居,否則人們會(huì)無(wú)所適從,故法律應(yīng)該是(穩(wěn)定的)

  (5)法律不能互相矛盾,故法律應(yīng)該是(統(tǒng)一的);

  (6)法律是不特定的人的行為標(biāo)準(zhǔn),所以法律不應(yīng)該只關(guān)注人的行為的個(gè)別性,而要關(guān)注行為及條件的共性,故法律應(yīng)該具備(一般性);

  (7)法律不能秘而不宣,法律應(yīng)當(dāng)是公開的,故法律應(yīng)該具備(公開性);

  (8)法律不能強(qiáng)人所難(即具有可操作性)。

  但是:

  (1)法律應(yīng)該是前在的,但是立法者的預(yù)見(jiàn)能力是有限的,故法律可能是(有空白或漏洞的);

  (2)法律應(yīng)該是確定的,但大多數(shù)語(yǔ)言是多義的,故法律可能是(不確定的);

  (3)法律應(yīng)該是穩(wěn)定的,但社會(huì)關(guān)系是頻繁變化的,故法律可能是(滯后的);

  (4)法律應(yīng)該是一般的,但是案件是個(gè)別的,故法律可能是(僵硬的),從而個(gè)案不正義。

  然而:

  法律的滯后性有兩種情形:

  (1)立法滯后:導(dǎo)致法律空白或者漏洞;

  (2)法律內(nèi)容滯后:導(dǎo)致合法而不合理。

  綜上所述,法律的局限性有:空白;不確定;僵硬。

  【提示】09-53,07-6,08延緩-51,05-53以選擇題的形式考查了法的作用的局限性。除此以外,每年的第四卷的考題中有關(guān)法理學(xué)方面的論述題幾乎都可以從法的作用的局限性找到突破口,對(duì)此考生不能不詳查。故在復(fù)習(xí)的過(guò)程中,對(duì)法的局限性應(yīng)該熟練掌握其推導(dǎo)過(guò)程和具體表現(xiàn)、克服方法。

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