四、簡(jiǎn)答題

　　1、2002年3月17日，劉某出資5萬元設(shè)立長(zhǎng)遠(yuǎn)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（本題下稱長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)）。劉某聘請(qǐng)李某管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡李某對(duì)外簽訂的金額超過1 萬元以上的合同，須經(jīng)劉某同意。4月12日，李某未經(jīng)劉某同意，以長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)名義向善意第三人王某購入價(jià)值2萬元的貨物。2002年9月6日，長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)虧損，不能支付到期的張某的債務(wù)，劉某決定解散該企業(yè)，由債權(quán)人張某申請(qǐng)人民法院指定清算人。9月12日，人民法院指定韓某作為清算人對(duì)長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)和劉某的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：（1）長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)欠繳稅款2000元，欠李某工資5000元，欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用5000元，欠張某10萬元；（2）長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)的銀行存款1萬元，實(shí)物折價(jià)8萬元；（3）劉某在雪山合伙企業(yè)出資6萬元，占50％的出資額，雪山合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤(rùn)；（4）劉某個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2萬元。問：（1）李某于2月10日以長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)名義向王某購買價(jià)值2萬元貨物的行為是否有效？并說明理由。（2）試述長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序。（3）如何滿足張某的債權(quán)請(qǐng)求？

　　答案：（1）李某于4月12日以長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)名義向王某購買價(jià)值2萬元貨物的行為有效。根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，投資人對(duì)被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。盡管李某向王某購買貨物的行為超越職權(quán)，但王某為善意第三人，因此，該行為有效。

　　（2）根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，長(zhǎng)遠(yuǎn)公司的財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋孩俾毠すべY和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②稅款；③其他債務(wù)。

　　（3）①用長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)的銀行存款和實(shí)物折價(jià)共9萬元清償所欠李某的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、稅款后，剩余78000元清償所欠張某的債務(wù)；②長(zhǎng)遠(yuǎn)企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)全部用于清償后，仍欠張某22000元，可用劉某個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；③在用劉某個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償時(shí)，可用劉某個(gè)人其他可執(zhí)行的2萬元清償，不足部分，可用劉某從雪山合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由張某依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行劉某在雪山合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償（或可用劉某從雪山合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由張某依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行劉某在雪山合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償，如有不足部分，可用劉某個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)2萬元清償）。

　　解析：

　　2、自然人王某（系中國(guó)公民）于2003年11月10日以家庭共有財(cái)產(chǎn)申報(bào)設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A，從事餐飲經(jīng)營(yíng)，隨著業(yè)務(wù)的擴(kuò)大，A企業(yè)又分別設(shè)立了六家分店，并招聘了6名店長(zhǎng)負(fù)責(zé)分店經(jīng)營(yíng)。因分店是以總店名義開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，故分店未再行辦理任何登記手續(xù)，企業(yè)也未與店長(zhǎng)就聘用事項(xiàng)簽訂書面合同。半年后，王某出國(guó)，A企業(yè)交由其妻李某管理，由于李某管理經(jīng)驗(yàn)不足，企業(yè)經(jīng)營(yíng)每況愈下，甲分店店長(zhǎng)擅自與親戚合開了一家與A企業(yè)從事相同特色餐飲經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，并任經(jīng)理，主要工作精力轉(zhuǎn)移。丙分店拖欠承租房屋業(yè)主的租金，被起訴至法院，李某應(yīng)訴時(shí)以丙分店店長(zhǎng)是承包經(jīng)營(yíng)，其債務(wù)與A企業(yè)無關(guān)為由抗辯。2005年 3月，李某未經(jīng)清算便決定解散A企業(yè)，意欲逃避企業(yè)債務(wù)。請(qǐng)問：（1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是否可以家庭共有財(cái)產(chǎn)申報(bào)出資？（2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)是否應(yīng)辦理登記手續(xù)？（3）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人委托或聘用他人管理其企業(yè)事務(wù)，是否不用與受托人簽訂書面合同？（4）甲分店店長(zhǎng)的行為是否違反法律規(guī)定？（5）承租房屋業(yè)主請(qǐng)求支付租金的訴訟時(shí)效期間為多長(zhǎng)時(shí)間？李某的抗辯理由能否成立？請(qǐng)說明理由。（6）李某解散A企業(yè)的行為是否合法？A企業(yè)解散后，李某能否逃避企業(yè)債務(wù)？

　　答案：

　　（1）可以。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定：投資人可以個(gè)人資產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。題目符合這一條件。

　　（2）應(yīng)當(dāng)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機(jī)構(gòu)所在地的登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。

　　（3）投資人委托或者聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的簽訂書面合同。

　　（4）甲分店店長(zhǎng)的行為違反了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法關(guān)于：“未經(jīng)投資人同意不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)”的規(guī)定。

　　（5）請(qǐng)求支付租金的訴訟時(shí)效期間為一年。

　　李某的抗辯理由不能成立，分店是以總店名義開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，投資人對(duì)受托人的職權(quán)限制不能對(duì)搞善的第三人。

　　（6）獨(dú)資企業(yè)解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，未經(jīng)清算解散企業(yè)不符合法律規(guī)定。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。

　　五、綜合題

　　1、2003年7月，A、B、C、D協(xié)商設(shè)立合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一有限公司。四方共同擬定的合伙協(xié)議約定：A、B、D以勞務(wù)和實(shí)物出資，對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并由AB負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)；C以貨幣出資，對(duì)企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后，以ABD為合伙人的合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，D提出退伙。在該年9月下旬，D撤資退伙的同時(shí)，合伙企業(yè)又接納E入伙。該年9月底，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲就9月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對(duì)此，D認(rèn)為其已退伙，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任；入伙人E則認(rèn)為，自己對(duì)入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。問：（1）在合伙企業(yè)的設(shè)立中，存在哪些不合法的地方？（2）對(duì)債權(quán)人甲的請(qǐng)求，合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任？（3）假設(shè)合伙協(xié)議約定只有A和D才有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、B無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而B與乙公司簽訂一份合同，A、D知悉后認(rèn)為該合同不符合企業(yè)的利益，并明確地向乙表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，那么，該合同的效力如何確認(rèn)？（4）假設(shè)合伙協(xié)議規(guī)定由A行使合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，D向乙公民借款時(shí)，在征得A的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給乙，那么，D的出質(zhì)是否有效？

　　答案：

　　（1）根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，本案例合伙企業(yè)的設(shè)立中，存在著兩處不合法的地方；其一是合伙人的身份資格有誤，即合伙企業(yè)的成員只能是自然人，不能有非自然人，故C不能參加合伙企業(yè)。其二是合伙人的責(zé)任約定有誤，因?yàn)槲覈?guó)法律要求合伙人必須對(duì)企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　（2）根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲有權(quán)向A、B、D、E要求償還其債務(wù)。

　　（3）根據(jù)法律規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。如乙不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽訂，則該合同有效；反之，如果乙明知B的權(quán)利受到限制而與之簽訂，則該合同無效。

　　（4）《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無效，也可作退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，D只征得了A的同意，盡管A是協(xié)議規(guī)定的合伙事務(wù)的執(zhí)行人，但他也無權(quán)決定D的出質(zhì)事宜。只有同時(shí)獲得了ABE的同意，D才能以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給乙。

　　解析：