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2013年司法考試卷二考前沖刺試題及答案解析

來源:233網(wǎng)校 2013年8月12日
  11 按照刑事證據(jù)的分類理論,下列哪一種證據(jù)屬于直接證據(jù)?
  A. 張某故意傷害案,證人徐某證明張某到他的店鋪買過作案工具匕首的證人證言
  B. 姚某詐騙案,被害人岳某關(guān)于犯罪給自己造成物質(zhì)損害的陳述
  C. 唐某搶劫案,記錄唐某到銀行實施搶劫的全過程的錄像
  D. 施某盜竊案,證明施某指紋與失竊保險柜把手上提取的指紋同一的鑒定意見
  參考答案:C 系統(tǒng)解析:直接證據(jù)與問接證據(jù)是根據(jù)證據(jù)與案件主要事實之間的證明關(guān)系的不同所作的理論分類。凡是能夠單獨地、直接地證明案件主要事實的證據(jù),就是直接證據(jù);反之,凡是不能單獨直接證明案件主要事實,需要與其他證據(jù)結(jié)合起來才能證明案件主要事實的證據(jù),就是間接證據(jù)。ABD項為間接證據(jù),C項為直接證據(jù)。
  12 除法律有特別規(guī)定的情形之外,下列應(yīng)當適用保護原則確立中國刑法適用效力的是哪一選項?
  A. 僅行為的一部分或僅結(jié)果的一部分發(fā)生在中國的
  B. 在未遂犯的場合,行為人希望結(jié)果發(fā)生之地、可能發(fā)生結(jié)果之地在中國的
  C. 在共同犯罪場合,共同犯罪的行為或者共同犯罪的結(jié)果有一部分發(fā)生在中國的
  D. 美國人甲在美國洛杉磯殺死一中國籍留學生的
  參考答案:D 系統(tǒng)解析:D項應(yīng)適用保護原則確立管轄權(quán)。根據(jù)我國《刑法》第6條:“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,除法律有特別規(guī)定的以外,都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪?!盇、B、C項都適用該條規(guī)定的屬地管轄原則
  13 關(guān)于審查決定提起公訴,下列哪一項說法是正確的?
  A. 公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件由人民檢察院審查決定,人民檢察院偵查終結(jié)的案件由人民法院審查決定
  B. 無論是公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件,還是人民檢察院自行偵查終結(jié)的案件,一律由人民檢察院審查決定
  C. 由人民檢察院和人民法院共同審查決定
  D. 由公安機關(guān)和人民檢察院共同審查決定
  參考答案:B 系統(tǒng)解析:根據(jù)《刑事訴訟法》第167條的規(guī)定,凡需要提起公訴的案件,一律由人民檢察院審查決定。故本題正確答案為B項。
  14 關(guān)于交通肇事罪與其他犯罪關(guān)系的論述,下列哪一選項是正確的?
  A. 司機甲醉駕,不慎將一人軋傷,后見此人記自己的車號,就拿刀下車將此人捅死。甲的行為構(gòu)成危險駕駛罪和故意殺人罪,以故意殺人罪定罪處罰
  B. 乙在高速公路上駕車行駛時,因疲勞過度將車駛出高速公路,將行人常某撞死,乙的行為構(gòu)成過失致人死亡罪
  C. 丙在盜竊別人機動車輛后,違法交通運輸法規(guī),造成交通事故,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)定交通肇事罪
  D. 丁酒后駕駛交通肇事后,繼續(xù)駕車到處沖撞,造成5死9傷,應(yīng)定交通肇事罪
  參考答案:A 系統(tǒng)解析:A項根據(jù)修訂后的《刑法》第133條之一的規(guī)定,“在道路上駕駛機動車輛追逐競駛,情節(jié)惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機動車的,處拘役,并處罰金。有前款行為,同時構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。據(jù)此可知,A項說法正確;B項行為人仍屬于在道路上行駛的過程中,行人被撞死屬于交通肇事的后果;C項應(yīng)將盜竊罪和交通肇事罪數(shù)罪并罰;D項丁危害不特定多數(shù)人的生命財產(chǎn)安全,應(yīng)定以危險方法危害公共安全罪。
  15 某企業(yè)生產(chǎn)的一批外貿(mào)供貨產(chǎn)品因外商原因無法出口,該企業(yè)采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣合同等方法,騙取出口退稅50萬元(其中包括該批產(chǎn)品已征的產(chǎn)品稅、增值稅等稅款19萬元)。對該企業(yè)應(yīng)當如何處理?
  A. 以合同詐騙罪處罰
  B. 以逃稅罪處罰
  C. 以騙取出口退稅罪處罰
  D. 以逃稅罪和騙取出口退稅罪并罰
  參考答案:D 系統(tǒng)解析: D。本題是一行為兩罪的特例,這個知識點被多次考到,考查的法條是《刑法》第204條第2款。根據(jù)《刑法》第204條的規(guī)定。以假報出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款,數(shù)額較大的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處l0年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。納稅人繳納稅款后,采取前款規(guī)定的欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照本法第201條的規(guī)定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規(guī)定處罰。本條所規(guī)定的情形為:行為人繳稅后再騙稅的,對于沒有超過已繳納部分的稅款的,認定為逃稅罪,超過的部分認定為騙取出口退稅罪,并且數(shù)罪并罰。本條規(guī)定可以這樣理解:偷稅是應(yīng)該繳稅而不繳稅或者繳了稅又騙回來,實質(zhì)上等于根本就沒有繳稅,是逃稅罪(《刑法修正案(七)》已經(jīng)把偷稅罪改為逃稅罪);騙稅是指不但沒有繳過稅,而且騙稅。多騙出來的那部分就構(gòu)成騙取出口退稅罪。本題最關(guān)鍵的話在于“其中包括該批產(chǎn)品已征的產(chǎn)品稅、增值稅等稅款l9萬元”,說明該企業(yè)已經(jīng)繳納稅款19萬元,那么騙回來50萬元,差額達31萬元,當然要數(shù)罪并罰了。這是一行為兩罪的特例,司法考試曾多次考查,故ABC錯誤,D正確。
  16 A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由,責令其限期拆除建筑,退還所占土地。劉某不服,申請行政復(fù)議。下列哪一種說法是正確的?
  A. 復(fù)議機關(guān)只能為A市土地管理局
  B. 若劉某撤回復(fù)議申請,則無權(quán)再提起行政訴訟
  C. 劉某有權(quán)委托代理人代為參加復(fù)議
  D. 若復(fù)議機關(guān)維持了某縣土地管理局的決定,劉某逾期不履行的,某縣土地管理局可以自行強制執(zhí)行
  參考答案:C 系統(tǒng)解析:C。《行政復(fù)議法》第12條第1款規(guī)定:對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議,也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。因此,本題中,復(fù)議機關(guān)可以是該縣人民政府或者是A市土地管理局,A項錯誤?!缎姓V訟法解釋》第35條規(guī)定:法律、法規(guī)未規(guī)定行政復(fù)議為提起行政訴訟必經(jīng)程序,公民、法人或其他組織向復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議后,又經(jīng)復(fù)議機關(guān)同意撤回復(fù)議申請,在法定起訴期限內(nèi)對原具體行政行為提起訴訟的,人民法院應(yīng)當依法受理,因此B項錯誤。《行政復(fù)議法》第l0條第5款規(guī)定:申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議,故C項正確。《行政復(fù)議法》第33條規(guī)定:申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的,或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的,按照下列規(guī)定分別處理:(1)維持具體行政行為的行政復(fù)議決定,由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行;(2)變更具體行政行為的行政復(fù)議決定,由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行,或申請人民法院強制執(zhí)行。但是,《土地管理法》并沒有賦予縣土地管理局的強制執(zhí)行權(quán),根據(jù)該法第83條的規(guī)定,土地管理部門只能申請人民法院強制執(zhí)行,因此D項錯誤。
  17 下列情形中,不屬于國家賠償范圍的是:
  A. 某工作不久的警校畢業(yè)生在抓捕過程中違法使用手槍將張某打傷,后張某被判處有期徒刑三年并交付執(zhí)行
  B. 某法院對正在懷孕、涉嫌毒品犯罪的婦女判處死刑并已執(zhí)行
  C. 李某因猥褻婦女被刑事羈押,后被法院二審判決有期徒刑3年,交付執(zhí)行2年后,再審改判l(wèi)年
  D. 方某因盜竊財物被逮捕,一審判處有期徒刑5年,二審法院維持原判,判決交付執(zhí)行。刑期執(zhí)行滿3年后再審發(fā)現(xiàn)方某犯罪時未滿16周歲,撤銷生效判決,改判其無罪并當庭釋放
  參考答案:C 系統(tǒng)解析: C。A項屬于違法使用武器警械,《國家賠償法》第l7條規(guī)定:行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的。受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:(I)違反《刑事訴訟法》的規(guī)定對公民采取拘留措施的,或者依照《刑事訴訟法》規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧蔷辛魰r間超過《刑事訴訟法》規(guī)定的時限,其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(2)對公民采取逮捕措施后,決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(3)依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪,原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的;(4)刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;(5)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。B項中正在懷孕的婦女判處并執(zhí)行死刑,侵犯其生命權(quán)。屬于國家賠償范圍。C項中一般的輕罪重判,未至死刑,國家不賠償。D項中方某犯罪時未滿16周歲,僅賠判決生效并實際執(zhí)行部分。刑期執(zhí)行滿3年部分,要賠償。
  18 曾某就特定信息向政府部門要求公開查閱。下列做法正確的是:
  A. 如果曾某要求公開的信息涉及第三人隱私,政府部門應(yīng)該書面征求第三人意見,第三人不同意公開的,絕對不能公開
  B. 政府部門對曾某攤出的申請要求,應(yīng)該在15日內(nèi)予以答復(fù)
  C. 如果政府部門拒絕公開相關(guān)信息,曾某可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)和信息公開工作主管部門舉報
  D. 在無法律、法規(guī)或者規(guī)章特別規(guī)定的情形下,政府部門應(yīng)當在該信息形成之日起3個月內(nèi)予以公開
  參考答案:C 系統(tǒng)解析:根據(jù)《政府信息公開條例》第23條的規(guī)定:“行政機關(guān)認為申請公開的政府信息涉及商業(yè)秘密、個人隱私,公開后可能損害第三方合法權(quán)益的,應(yīng)當書面彳|E求第三方的意見;第三方不同意公開的,不得公開。但是,行政機關(guān)認為不公開可能對公共利益造成重大影響的,應(yīng)當予以公開.并將決定公開的政府信息內(nèi)容和理由書面通知第三方?!庇纱丝芍狝是錯誤的;根據(jù)《政府信息公開條例》第24條的規(guī)定:“行政機關(guān)收到政府信息公開申請,能夠當場答復(fù)的,應(yīng)當當場予以答復(fù)。行政機關(guān)不能當場答復(fù)的,應(yīng)當自收到申請之日起15個工作日內(nèi)予以答復(fù)”,可知B項是錯誤的;根據(jù)《政府信息公開條例》第33條的規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)不依法履行政府信息公開義務(wù)的,可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)或者政府信息公開工作主管部門舉報?!盋是正確的;根據(jù)《政府信息公開條例》第24條的規(guī)定:“行政機關(guān)收到政府信息公開申請,能夠當場答復(fù)的,應(yīng)當當場予以答復(fù)。行政機關(guān)不能當場答復(fù)的,應(yīng)當自收到申請之日起l5個工作日內(nèi)予以答復(fù);如需延長答復(fù)期限的,應(yīng)當經(jīng)政府信息公開工作機構(gòu)負責人同意,并告知申請人,延長答復(fù)的期限最長不得超過15個工作日。申請公開的政府信息涉及第三方權(quán)益的,行政機關(guān)征求第三方意見所需時間不計算枉本條第二款規(guī)定的期限內(nèi)?!笨芍狣是錯誤的。
  19 人民法院針對違反法庭秩序人員做出的罰款和拘留,需經(jīng) 批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的,可以向——申請復(fù)議。復(fù)議期間 。以上劃線部分中,分別應(yīng)填入什么內(nèi)容?
  A. 院長,做出處罰決定的人民法院,不停止執(zhí)行
  B. 審判長,上一級人民法院,暫停執(zhí)行
  C. 院長,上一級人民法院,不停止執(zhí)行
  D. 審判長,做出處罰決定的人民法院,暫停執(zhí)行
  參考答案:C 系統(tǒng)解析:根據(jù)《刑事訴訟法》第194條的規(guī)定,在法庭審判過程中,如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序,審判長應(yīng)當警告制止。對不聽制止的,可以強行帶出法庭;情節(jié)嚴重的,處以1000元以下的罰款或者l5日以下的拘留。罰 款、拘留必須經(jīng)院長批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的,可以向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。內(nèi)此可見C項正確。
  20 下列關(guān)于審判組織的說法錯誤的是:
  A. 中級人民法院審理死刑案件的合議庭可以出現(xiàn)陪審員
  B. 高級人民法院審理上訴案件不能出現(xiàn)陪審員
  C. 基層人民法院審理簡易程序的案件不能出現(xiàn)陪審員
  D. 人民陪審員在人民法院執(zhí)行職務(wù),同審判員有同等的權(quán)利
  參考答案:C 系統(tǒng)解析:C。根據(jù)《刑事訴訟法》第178條的規(guī)定,基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件,應(yīng)當由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行,但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件應(yīng)當由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進行。人民陪審員在人民法院執(zhí)行職務(wù),同審判員有同等的權(quán)利。人民法院審判上訴和抗訴案件,由審判員3人至5人組成合議庭進行。合議庭的成員人數(shù)應(yīng)當是單數(shù)。合議庭由院長或者庭長指定審判員一人擔任審判長。院長或者庭長參加審判案件的時候,自己擔任審判長。可知合議庭的組成能否出現(xiàn)陪審員關(guān)鍵看是一審還是二審程序。本題選項A既然是死刑案件,那么中院應(yīng)該是一審法院,可以出現(xiàn)陪審員,A項正確。選項B,高院作為二審法院合議庭不能出現(xiàn)陪審員,B項正確。人民陪審員在執(zhí)行職務(wù)時,享有和審判員相同的權(quán)利。所以D項正確。至于選項C,如果依據(jù)《刑事訴訟法》第l78條的內(nèi)容來看,似乎是對的,但是依據(jù)《刑事訴訟法》第210條的規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖戆讣?,對可能判?年有期徒刑以下刑罰的,可以組成合議庭進行審判,也可以由審判員一人獨任審判;對可能判處的有期徒刑超過3年的,應(yīng)當組成合議庭進行審判??芍喴壮绦蛞部赡艹霈F(xiàn)陪審員的,所以C項錯誤。

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