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2013年司法考試卷二考前沖刺試題及答案解析

來源:233網校 2013年8月12日
  11 按照刑事證據的分類理論,下列哪一種證據屬于直接證據?
  A. 張某故意傷害案,證人徐某證明張某到他的店鋪買過作案工具匕首的證人證言
  B. 姚某詐騙案,被害人岳某關于犯罪給自己造成物質損害的陳述
  C. 唐某搶劫案,記錄唐某到銀行實施搶劫的全過程的錄像
  D. 施某盜竊案,證明施某指紋與失竊保險柜把手上提取的指紋同一的鑒定意見
  參考答案:C 系統解析:直接證據與問接證據是根據證據與案件主要事實之間的證明關系的不同所作的理論分類。凡是能夠單獨地、直接地證明案件主要事實的證據,就是直接證據;反之,凡是不能單獨直接證明案件主要事實,需要與其他證據結合起來才能證明案件主要事實的證據,就是間接證據。ABD項為間接證據,C項為直接證據。
  12 除法律有特別規定的情形之外,下列應當適用保護原則確立中國刑法適用效力的是哪一選項?
  A. 僅行為的一部分或僅結果的一部分發生在中國的
  B. 在未遂犯的場合,行為人希望結果發生之地、可能發生結果之地在中國的
  C. 在共同犯罪場合,共同犯罪的行為或者共同犯罪的結果有一部分發生在中國的
  D. 美國人甲在美國洛杉磯殺死一中國籍留學生的
  參考答案:D 系統解析:D項應適用保護原則確立管轄權。根據我國《刑法》第6條:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的,也適用本法。犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的,就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。”A、B、C項都適用該條規定的屬地管轄原則
  13 關于審查決定提起公訴,下列哪一項說法是正確的?
  A. 公安機關偵查終結的案件由人民檢察院審查決定,人民檢察院偵查終結的案件由人民法院審查決定
  B. 無論是公安機關偵查終結的案件,還是人民檢察院自行偵查終結的案件,一律由人民檢察院審查決定
  C. 由人民檢察院和人民法院共同審查決定
  D. 由公安機關和人民檢察院共同審查決定
  參考答案:B 系統解析:根據《刑事訴訟法》第167條的規定,凡需要提起公訴的案件,一律由人民檢察院審查決定。故本題正確答案為B項。
  14 關于交通肇事罪與其他犯罪關系的論述,下列哪一選項是正確的?
  A. 司機甲醉駕,不慎將一人軋傷,后見此人記自己的車號,就拿刀下車將此人捅死。甲的行為構成危險駕駛罪和故意殺人罪,以故意殺人罪定罪處罰
  B. 乙在高速公路上駕車行駛時,因疲勞過度將車駛出高速公路,將行人常某撞死,乙的行為構成過失致人死亡罪
  C. 丙在盜竊別人機動車輛后,違法交通運輸法規,造成交通事故,構成犯罪的,應定交通肇事罪
  D. 丁酒后駕駛交通肇事后,繼續駕車到處沖撞,造成5死9傷,應定交通肇事罪
  參考答案:A 系統解析:A項根據修訂后的《刑法》第133條之一的規定,“在道路上駕駛機動車輛追逐競駛,情節惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機動車的,處拘役,并處罰金。有前款行為,同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰”。據此可知,A項說法正確;B項行為人仍屬于在道路上行駛的過程中,行人被撞死屬于交通肇事的后果;C項應將盜竊罪和交通肇事罪數罪并罰;D項丁危害不特定多數人的生命財產安全,應定以危險方法危害公共安全罪。
  15 某企業生產的一批外貿供貨產品因外商原因無法出口,該企業采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣合同等方法,騙取出口退稅50萬元(其中包括該批產品已征的產品稅、增值稅等稅款19萬元)。對該企業應當如何處理?
  A. 以合同詐騙罪處罰
  B. 以逃稅罪處罰
  C. 以騙取出口退稅罪處罰
  D. 以逃稅罪和騙取出口退稅罪并罰
  參考答案:D 系統解析: D。本題是一行為兩罪的特例,這個知識點被多次考到,考查的法條是《刑法》第204條第2款。根據《刑法》第204條的規定。以假報出口或者其他欺騙手段,騙取國家出口退稅款,數額較大的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處l0年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處騙取稅款1倍以上5倍以下罰金或者沒收財產。納稅人繳納稅款后,采取前款規定的欺騙方法,騙取所繳納的稅款的,依照本法第201條的規定定罪處罰;騙取稅款超過所繳納的稅款部分,依照前款的規定處罰。本條所規定的情形為:行為人繳稅后再騙稅的,對于沒有超過已繳納部分的稅款的,認定為逃稅罪,超過的部分認定為騙取出口退稅罪,并且數罪并罰。本條規定可以這樣理解:偷稅是應該繳稅而不繳稅或者繳了稅又騙回來,實質上等于根本就沒有繳稅,是逃稅罪(《刑法修正案(七)》已經把偷稅罪改為逃稅罪);騙稅是指不但沒有繳過稅,而且騙稅。多騙出來的那部分就構成騙取出口退稅罪。本題最關鍵的話在于“其中包括該批產品已征的產品稅、增值稅等稅款l9萬元”,說明該企業已經繳納稅款19萬元,那么騙回來50萬元,差額達31萬元,當然要數罪并罰了。這是一行為兩罪的特例,司法考試曾多次考查,故ABC錯誤,D正確。
  16 A市某縣土地管理局以劉某非法占地建住宅為由,責令其限期拆除建筑,退還所占土地。劉某不服,申請行政復議。下列哪一種說法是正確的?
  A. 復議機關只能為A市土地管理局
  B. 若劉某撤回復議申請,則無權再提起行政訴訟
  C. 劉某有權委托代理人代為參加復議
  D. 若復議機關維持了某縣土地管理局的決定,劉某逾期不履行的,某縣土地管理局可以自行強制執行
  參考答案:C 系統解析:C。《行政復議法》第12條第1款規定:對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,也可以向上一級主管部門申請行政復議。因此,本題中,復議機關可以是該縣人民政府或者是A市土地管理局,A項錯誤。《行政訴訟法解釋》第35條規定:法律、法規未規定行政復議為提起行政訴訟必經程序,公民、法人或其他組織向復議機關申請行政復議后,又經復議機關同意撤回復議申請,在法定起訴期限內對原具體行政行為提起訴訟的,人民法院應當依法受理,因此B項錯誤。《行政復議法》第l0條第5款規定:申請人、第三人可以委托代理人代為參加行政復議,故C項正確。《行政復議法》第33條規定:申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的,或者不履行最終裁決的行政復議決定的,按照下列規定分別處理:(1)維持具體行政行為的行政復議決定,由作出具體行政行為的行政機關依法強制執行,或者申請人民法院強制執行;(2)變更具體行政行為的行政復議決定,由行政復議機關依法強制執行,或申請人民法院強制執行。但是,《土地管理法》并沒有賦予縣土地管理局的強制執行權,根據該法第83條的規定,土地管理部門只能申請人民法院強制執行,因此D項錯誤。
  17 下列情形中,不屬于國家賠償范圍的是:
  A. 某工作不久的警校畢業生在抓捕過程中違法使用手槍將張某打傷,后張某被判處有期徒刑三年并交付執行
  B. 某法院對正在懷孕、涉嫌毒品犯罪的婦女判處死刑并已執行
  C. 李某因猥褻婦女被刑事羈押,后被法院二審判決有期徒刑3年,交付執行2年后,再審改判l年
  D. 方某因盜竊財物被逮捕,一審判處有期徒刑5年,二審法院維持原判,判決交付執行。刑期執行滿3年后再審發現方某犯罪時未滿16周歲,撤銷生效判決,改判其無罪并當庭釋放
  參考答案:C 系統解析: C。A項屬于違法使用武器警械,《國家賠償法》第l7條規定:行使偵查、檢察、審判職權的機關以及看守所、監獄管理機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的。受害人有取得賠償的權利:(I)違反《刑事訴訟法》的規定對公民采取拘留措施的,或者依照《刑事訴訟法》規定的條件和程序對公民采取拘留措施,但是拘留時間超過《刑事訴訟法》規定的時限,其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(2)對公民采取逮捕措施后,決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的;(3)依照審判監督程序再審改判無罪,原判刑罰已經執行的;(4)刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的;(5)違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。B項中正在懷孕的婦女判處并執行死刑,侵犯其生命權。屬于國家賠償范圍。C項中一般的輕罪重判,未至死刑,國家不賠償。D項中方某犯罪時未滿16周歲,僅賠判決生效并實際執行部分。刑期執行滿3年部分,要賠償。
  18 曾某就特定信息向政府部門要求公開查閱。下列做法正確的是:
  A. 如果曾某要求公開的信息涉及第三人隱私,政府部門應該書面征求第三人意見,第三人不同意公開的,絕對不能公開
  B. 政府部門對曾某攤出的申請要求,應該在15日內予以答復
  C. 如果政府部門拒絕公開相關信息,曾某可以向上級行政機關、監察機關和信息公開工作主管部門舉報
  D. 在無法律、法規或者規章特別規定的情形下,政府部門應當在該信息形成之日起3個月內予以公開
  參考答案:C 系統解析:根據《政府信息公開條例》第23條的規定:“行政機關認為申請公開的政府信息涉及商業秘密、個人隱私,公開后可能損害第三方合法權益的,應當書面彳|E求第三方的意見;第三方不同意公開的,不得公開。但是,行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的,應當予以公開.并將決定公開的政府信息內容和理由書面通知第三方。”由此可知A是錯誤的;根據《政府信息公開條例》第24條的規定:“行政機關收到政府信息公開申請,能夠當場答復的,應當當場予以答復。行政機關不能當場答復的,應當自收到申請之日起15個工作日內予以答復”,可知B項是錯誤的;根據《政府信息公開條例》第33條的規定:“公民、法人或者其他組織認為行政機關不依法履行政府信息公開義務的,可以向上級行政機關、監察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。”C是正確的;根據《政府信息公開條例》第24條的規定:“行政機關收到政府信息公開申請,能夠當場答復的,應當當場予以答復。行政機關不能當場答復的,應當自收到申請之日起l5個工作日內予以答復;如需延長答復期限的,應當經政府信息公開工作機構負責人同意,并告知申請人,延長答復的期限最長不得超過15個工作日。申請公開的政府信息涉及第三方權益的,行政機關征求第三方意見所需時間不計算枉本條第二款規定的期限內。”可知D是錯誤的。
  19 人民法院針對違反法庭秩序人員做出的罰款和拘留,需經 批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的,可以向——申請復議。復議期間 。以上劃線部分中,分別應填入什么內容?
  A. 院長,做出處罰決定的人民法院,不停止執行
  B. 審判長,上一級人民法院,暫停執行
  C. 院長,上一級人民法院,不停止執行
  D. 審判長,做出處罰決定的人民法院,暫停執行
  參考答案:C 系統解析:根據《刑事訴訟法》第194條的規定,在法庭審判過程中,如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序,審判長應當警告制止。對不聽制止的,可以強行帶出法庭;情節嚴重的,處以1000元以下的罰款或者l5日以下的拘留。罰 款、拘留必須經院長批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。內此可見C項正確。
  20 下列關于審判組織的說法錯誤的是:
  A. 中級人民法院審理死刑案件的合議庭可以出現陪審員
  B. 高級人民法院審理上訴案件不能出現陪審員
  C. 基層人民法院審理簡易程序的案件不能出現陪審員
  D. 人民陪審員在人民法院執行職務,同審判員有同等的權利
  參考答案:C 系統解析:C。根據《刑事訴訟法》第178條的規定,基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件,應當由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進行,但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件應當由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進行。人民陪審員在人民法院執行職務,同審判員有同等的權利。人民法院審判上訴和抗訴案件,由審判員3人至5人組成合議庭進行。合議庭的成員人數應當是單數。合議庭由院長或者庭長指定審判員一人擔任審判長。院長或者庭長參加審判案件的時候,自己擔任審判長。可知合議庭的組成能否出現陪審員關鍵看是一審還是二審程序。本題選項A既然是死刑案件,那么中院應該是一審法院,可以出現陪審員,A項正確。選項B,高院作為二審法院合議庭不能出現陪審員,B項正確。人民陪審員在執行職務時,享有和審判員相同的權利。所以D項正確。至于選項C,如果依據《刑事訴訟法》第l78條的內容來看,似乎是對的,但是依據《刑事訴訟法》第210條的規定,適用簡易程序審理案件,對可能判處3年有期徒刑以下刑罰的,可以組成合議庭進行審判,也可以由審判員一人獨任審判;對可能判處的有期徒刑超過3年的,應當組成合議庭進行審判。可知簡易程序也可能出現陪審員的,所以C項錯誤。

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