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2013年司法考試卷二考前估分試題及答案

來源:233網校 2013年8月13日
  71 下列關于對第一審公訴案件適用“普通程序簡化審”的說法哪些是正確的?
  A. 被告人對被指控的基本犯罪事實無異議,并自愿認罪的第一審公訴案件,一般適用“普通程序簡化審”程序。對于指控被告人犯數罪的案件,對波告人認罪的部分,可以適用“普通程序簡化審”
  B. 被告人是未成年人的,不適用“普通程序簡化審”
  C. 對于人民檢察院沒有建議適用“普通程序簡化審”審理的公訴案件,人民法院經審查認為可以適用的,應當征求人民檢察院、被害人、辯護人的意見。人民檢察院、被害人、辯護人同意的,適用“普通程序簡化審”
  D. 對于決定適用“普通程序簡化審”的案件,人民法院在開庭前可以閱卷
  參考答案:A,D 系統解析:《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見(試行)》第1條規定:“被告人對被指控的基本犯罪事實無異議,并自愿認罪的第一審公訴案件,一般適用本意見審理。對于指控被告人犯數罪的案件,對被告人認罪的部分,可以適用本意見審理?!惫蔄項正確。該意見第2條規定:“下列案件不適用本意見審理:1.被告人系盲、聾、啞人的;2.可能判處死刑的;3.外國人犯罪的;4.有重大社會影響的;5.被告人認罪但經審查認為可能不構成犯罪的;6.共同犯罪案件中,有的被告人不認罪或者不同意適用本意見審理的;7.其他不宜適用本意見審理的案件?!痹撘庖姷?條規定:“人民檢察院認為符合適用本意見審理的案件,可以在提起公訴時書面建議人民法院適用本意見審理。對于人民檢察院沒有建議適用本意見審理的公訴案件,人民法院經審查認為可以適用本意見審理的,應當征求人民檢察院、被告人及辯護人的意見。人民檢察院、被告人及辯護人同意的,適用本意見審理。”故BC項錯誤。該意見第6條規定:“對于決定適用本意見審理的案件,人民法院在開庭前可以閱卷?!惫蔇項正確。故AD項當選。
  72 某中級人民法院一審認定被告人陳某以駕車的危險方法致人死亡而構成故意殺人罪,判處死刑,剝奪政治權利終身。被告人不服,上訴到省高級人民法院,省高級人民法院作出終審判決,撤銷中級人民法院刑事判決,對陳某以交通肇事罪,判處有期徒刑7年。最高人民檢察院認為:原審被告人陳某的行為已構成故意殺人罪,省高級人民法院對陳某的判決定性不準,量刑畸輕。遂決定提起再審抗訴。關于本案的再審程序,下列說法哪些是正確的?
  A. 最高人民檢察院應向最高人民法院提起再審抗訴
  B. 最高人民法院應當依照第二審程序對案件進行重新審判
  C. 最高人民法院可以以事實不清、證據不足為由指令省高級人民法院再審
  D. 依照第二審程序所作出的再審裁判是生效裁判
  參考答案:A,B,C 系統解析:依《刑事訴訟法》第243條的規定:“各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決和裁定,如果發現在認定事實上或者在適用法律上確有錯誤,必須提交審判委員會處理。最高人民法院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定,上級人民法院對下級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定,如果發現確有錯誤,有權提審或者指令下級人民法院再審。最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決和裁定,如果發現確有錯誤,有權按照審判監督程序向同級人民法院提出抗訴。人民檢察院抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應當組成合議庭重新審理,對于原判決事實不清楚或者證據不足的,可以指令下級人民法院再審?!笨芍?,A、C兩項正確。2012年修訂后的《刑事訴訟法》第245條規定:“人民法院按照審判監督程序重新審判的案件,由原審人民法院審理的,應當另行組成合}義庭進行。如果原來是第一審案件,應當依照第一審程序進行審判,所作的判決、裁定,可以上訴、抗訴;如果原來是第二審案件,或者是上級人民法院提審的案件,應當依照第二審程序進行審判,所作的判決、裁定,是終審的判決、裁定。人民法院開庭審理的再審案件,同級人民檢察院應當派員出席法庭?!笨芍珺項正確、D項錯誤。二審的終審裁判不是“生效”的裁判?!敖K審”和“生效”的含義在刑事訴訟中因案件的性質不同而不完全相同,若終審判決還須進行死刑復核,則該判決還未生效。本題A、B、C項當選。
  73 對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、 第五章、第六章規定的犯罪,可能判處一年有期徒刑以下刑罰,符合起訴條件,但有悔罪表現的,人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。下列關于附條件不起訴的程序說法正確的有:
  A. 未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對 人民檢察院決定附條件不起訴有異議的,人民檢察院應當作出起訴的決定
  B. 附條件不起訴的考驗期為6個月以上1年以下,從人民檢察院作出附條件不起訴的決定之日起計算
  C. 在附條件不起訴的考驗期內,犯罪嫌疑人實施了新的犯罪或者發現決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的,人民檢察院 應當撤銷附條件不起訴的決定,提起公訴
  D. 在考驗期內沒有相關違法情形,考驗期滿的,人民檢察院應當作出不起訴的決定
  參考答案:A,B,C,D 系統解析:本題考查了未成年人案件的附條件不起訴問題。根據《刑事訴訟法》第271條的規定,對于未成年人涉嫌刑法分則第4章、第5章、第6章規定的犯罪,可能判處1年有期徒刑以下刑罰,符合起訴條件,但有悔罪表現的,人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。人民檢察院在作出附條件不起訴的決定以前,應當聽取公安機關、被害人的意見。對附條件不起訴的決定,公安機關要求復議、提請復核或者被害人申訴的,適用本法第l75條、第176條的規定。未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對人民檢察院決定附條件不起訴有異議的,人民檢察院應當作出起訴的決定。所以A項正確。
  根據《刑事訴訟法》第272條的規定,在附條件不起訴的考驗期內,由人民檢察院對被附條件不起 訴的未成年犯罪嫌疑人進行監督考察。未成年犯罪 嫌疑人的監護人,應當對未成年犯罪嫌疑人加強管教,配合人民檢察院做好監督考察工作。附條件不起訴的考驗期為6個月以上l年以下,從人民檢察院作出附條件不起訴的決定之日起計算。被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人,應當遵守下列規定: (1)遵守法律法規,服從監督;(2)按照考察機關的規定報告自己的活動情況;(3)離開所居住的市、縣 或者遷居,應當報經考察機關批準;(4)按照考察機關的要求接受矯治和教育??芍x項B正確。 根據《刑事訴訟法》第273條的規定,被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人,在考驗期內有下列情形之一的,人民檢察院應當撤銷附條件不起訴的決 定,提起公訴:(1)實施新的犯罪或者發現決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的;(2)違反治安管理規定或者考察機關有關附條件不起訴的監督管理規定,情節嚴重的。被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人,在考驗期內沒有上述情形,考驗期滿的,人民檢察院應當作出不起訴的決定。所以選項CD正確。
  74 甲(15歲)主動邀約乙(20歲)把鄰居丙(3歲)綁架,向丙之父索要3萬元贖金。在得知丙父親報警后甲將丙殺死。對甲行為的認定,下列說法正確的有:
  A. 甲應當對這種行為負刑事責任
  B. 對甲應當以綁架罪定罪處罰
  C. 對甲應當以故意殺人罪定罪處罰
  D. 對甲應當處死刑
  參考答案:A,C 系統解析:根據最高人民法院《關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條的規定,已滿14周歲,未滿16周歲的人對綁架不負責任,但對故意殺人負責。故A、C項正確,B項錯誤。因甲未滿18周歲,故不適用死刑。D項錯誤。
  75 關于單位犯罪,下列選項錯誤的有:
  A. 甲注冊某咨詢公司后一直虧損,后發現販賣假發票可以盈利,即以此為主要業務,該行為屬于咨詢公司單位犯罪
  B. 乙公司在實施對非國家工作人員行賄罪以后,因為沒有年檢而被工商管理局吊銷營業執照。案發后對該公司不再追訴,只能對原公司中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任
  C. 丙虛報注冊資本成立進出口公司,主要從事正當業務經營,后經公司股東集體討論,以公司的名義走私汽車,利益均分。雖然該進出口公司成立時不符合法律規定,該走私行為屬于單位犯罪
  D. 丁等5名房地產公司領導以公司名義非法經營倒賣土地業務,所得利益歸5人均分。該行為屬于單位犯罪
  參考答案:A,D 系統解析:A項:根據最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第2條的規定,“個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業、事業單位實施犯罪的,或者公司、企業、事業單位設立后,以實施犯罪為主要活動的,不得以單位犯罪論處?!备鶕撍痉ń忉尩囊幎?,甲注冊某咨詢公司后一直虧損,販賣假發票的行為不歸屬于單位,該行為屬于個人犯罪。故A項當選。
  B項:根據最高人民檢察院《關于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業執照或者宣告破產的應如何進行追訴問題的批復》的規定,涉嫌犯罪單位被吊銷的,只追究直接責任人員的刑事責任。故B項不當選。
  C項:由單位的決策機構按照決策程序作出,并由具體責任人實施,為單位謀取利益的行為,是單位行為,構成單位犯罪的,由單位和直接責任人員承擔責任。丙雖然成立公司時違法,但是公司只要沒有被撤銷,其就成立單位犯罪。故C項不當選。
  D項:根據最高人民法院《關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》第3條的規定,盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,直接以自然人犯罪定罪處罰而不以單位犯罪論。丁等5名房地產公司領導以公司名義非法經營倒賣土地業務,所得利益歸5人均分,屬于該條規定的情形,按照個人犯罪論處。故D項當選。故本題答案為AD。
  76 對下列哪些行為不能認定為****罪?
  A. 拐賣婦女的犯罪分子奸淫被拐賣的婦女的
  B. 利用職權、從屬關系,以脅迫手段奸淫現役軍人的妻子的
  C. 利用迷信奸淫婦女的
  D. 組織賣淫的犯罪分子****婦女后迫使其賣淫的
  參考答案:A,D 系統解析:【答案及解析】 AD。選項A是法律明確規定的****罪被包容的情形。根據《刑法》第240條第1款第3項的規定,拐賣婦女的過程中奸淫被拐賣婦女的,法定刑升格,而不是按照****罪處理。故A項當選。選項B是法律明確規定的按****罪處理的情形。根據《刑法》第236條和第259條第2款的規定,脅迫現役軍人妻子,違背其意志發生性關系的,成立****罪。本行為不成立破壞軍婚罪,破壞軍婚罪懲罰的是軍人配偶紅杏出墻的行為。第259條破壞軍婚罪:明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚的,處3年以下有期徒刑或者拘役。利用職權、從屬關系,以脅迫手段奸淫現役軍人妻子的,依照本法第236條****罪的規定定罪處罰。故B項不當選。選項C是法律明確規定的按****罪處理的情形。根據《刑法》第300條第3款的規定,組織和利用會道門、邪教組織或者利用迷信奸淫婦女、詐騙財物的,分別依照本法第236條、第266條的規定定罪處罰,因此,C選項定****罪。故C項不當選。選項D是法律明確規定的****罪被包容的情形。根據《刑法》第356條第l款第4項的規定,****后迫使賣淫的,是強迫賣淫罪的法定刑升格條件,不單獨按照****罪處理。組織、強迫賣淫罪能夠包容****罪。故D項當選。
  77 劉某因超載被公路管理機關執法人員李某攔截,李某口頭作出罰款200元的處罰決定,并要求當場繳納。劉某要求出具書面處罰決定和罰款收據。李某認為其要求屬于強詞奪理,拒絕聽取其申辯。關于該處罰決定,下列哪些說法是錯誤的?
  A. 該處罰決定不成立,劉某可以拒絕
  B. 該處罰決定違法,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟
  C. 該處罰決定不成立,劉某繳納罰款后可以申請復議或者提起訴訟
  D. 該處罰決定無效,劉某可以拒絕
  參考答案:B,D 系統解析:【答案及解析】 BD。具體行政行為不成立是指有關行政主體作出的行為不具備具體行政行為的外在表現形式,解決的是具體行政行為在法律上存在與否的問題;具體行政行為的違法一般是指已經依法成立的具體行政行為存在違法因素;而具體行政行為的無效,則是指已經依法成立的具體行政行為存在明顯重大違法的情形,不發生法律上的效力。違法和無效的前提是具體行政行為已經存在?!缎姓幜P法》第41條規定:行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前,不依照本法第3l條、第32條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據,或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯,行政處罰決定不能成立;當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。本題中由于存在拒絕聽取申辯的情形,所以應認定該行政處罰不成立,故選項BD錯誤。處罰決定是不成立的,可以視為具體行政行為在法律上尚不存在,當然不具有法律效力(包括拘束力、執行力),李某可以拒絕,選項A正確;當然,劉某也可以不行使拒絕處罰權而繳納罰款.此后依法申請行政復議或者提起行政訴訟,故C項正確。
  78 2012年2月,劉某在香港以84萬港幣購買了12公斤金條。次日上午,劉某攜帶經過偽裝的金條從某海關入境,入境時未向海關申報,企圖將黃金偷運往內地銷售。經鑒定,該批黃金價值人民幣100萬元,應繳納關稅8萬元。下列對劉某行為的說法,不正確的有:
  A. 劉某的行為不構成犯罪
  B. 劉某的行為構成走私貴重金屬罪
  C. 劉某的行為構成走私普通貨物物品罪
  D. 劉某的行為構成逃稅罪
  參考答案:A,B,D 系統解析:走私貴重金屬罪要求從境內走私到境外。本題是從境外走私入境,所以不構成走私貴重金屬罪,B項錯。
  劉某有走私行為,偷逃應繳稅額8萬元,構成走私普通貨物物品罪。該罪和逃稅罪屬于特殊和~般的關系,優先適用走私普通貨物物品罪,C項正確,D 項不正確,故依題意應選ABD。
  79 甲使用暴力將乙扣押在某廢棄的建筑物內,強行從乙身上搜出幾百元現金和1張只有少量金額的銀行卡,甲逼迫乙向該卡中打人人民幣3萬元。乙便給其妻子打電話,謊稱自己開車撞傷他人,讓其立即向自己的信用卡打入3萬元救治傷員并賠償。乙妻信以為真,便向乙的信用卡中打入2萬元,被甲取走,甲在得款后將乙釋放。關于甲罪名的確定,不正確的有:
  A. 非法拘禁罪
  B. 綁架罪
  C. 搶劫罪
  D. 敲詐勒索罪
  參考答案:A,B,D 系統解析:根據最高人民法院《關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第9條第3款的規定,綁架罪是侵害他人人身自由權利的犯罪,其與搶劫罪的區別在于:第一,主觀方面不盡相同。搶劫罪中,行為人一般出于非法占有他人財物的故意實施搶劫行為;綁架罪中,行為人既可能為勒索他人財物而實施綁架行為,也可能出于其他非經濟目的實施綁架行為。第二,行為手段不盡相同。搶劫罪表現為行為人劫取財物一般應在同一時間、同一地點,具有“當場性”;綁架罪表現為行為人以殺害、傷害等方式向被綁架人的親屬或其他人或單位發出威脅,索取贖金或提出其他非法要求,劫取財物一般不具有“當場性”。綁架過程中又當場劫取被害人隨身攜帶財物的,同時觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,應擇一重罪定罪處罰??忌梢該诉M行判斷。
  當然,考生也可以抓住二者實質區分點進行判斷,綁架罪的實質是使被害人處于行為人或第三者的實力支配下,然后利用被綁架人的近親屬或其他人對被綁架人安危的憂慮,向他們勒索財物或提出其他不法要求。反之,如果行為人綁架他人后,直接向被綁架人勒索財物,而不是利用他人對被綁架人安危的擔心向他人勒索財物的,應定為搶劫罪。本題選錯誤的,故ABD當選。
  80 以下關于《國家賠償法》修改的說法正確的是:
  A. 受害的法人或者其他組織終止的,其權利承受人有權要求賠償
  B. 歸責原則的多元化,對錯誤逮捕情形實行結果責任的歸責原則
  C. 對死亡、全殘的生活費的發放標準,按照當地民政部門的生活救濟的標準執行
  D. 賠償請求人請求國家賠償的時效為兩年,自其知道或者應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產權之日起計算
  參考答案:A,C,D 系統解析:選項的依據為《國家賠償法》第6條第3款:“受害的法人或者其他組織終止的,其權利承受人有權要求賠倀?!比∠ㄖ幸幎ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織終止的,承受其權利的一定是其他法人或者其他組織的規定,隨著經濟主體的多元化,一個法人或者其他組織終止后可以是自然人承受了他的權利。修訂后的《國家賠償法》打破了違法歸責的單一適用,將其擴充為違法歸責為主,結果歸責為補充的多元歸責體系。結果歸責主要適用于刑事賠償中的錯捕、錯判。D項是《國家賠償法》第39條的規定,正確。C項錯誤,不是按照當地民政部門的生活救濟標準執行,而是參照執行。

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