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2002-2012年司法考試刑法學歷年真題解析——單項選擇題

來源:233網校 2013年1月24日

11.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司,以鋼材批發零售為營業范圍。丙因自己的公司急需資金,便找到甲、乙借款,承諾向X公司支付高于銀行利息五個百分點的利息,并另給甲、乙個人好處費。甲、乙見有利可圖,即以購買鋼材為由,以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元,貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標準借與丙,丙給甲、乙各10萬元的好處費。半年后,丙將借款及利息還給X公司,甲、乙即向銀行歸還本息。關于甲、乙、丙行為的定性,下列哪一選項是正確的?

A.甲、乙構成高利轉貸罪,丙無罪

B.甲、乙構成騙取貸款罪,丙無罪

C.甲、乙構成高利轉貸罪、非國家工作人員受賄罪,丙構成對非國家工作人員行賄罪

D.甲、乙構成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪,丙構成對非國家工作人員行賄罪

答案:C

解析:《刑法》第175條規定,高利轉貸罪,是指違反國家規定,以轉貸牟利為目的,套取金融機構信貸資金高利轉貸他人,違法所得數額較大的行為。本案中甲乙以牟利為目的,違反國家規定,套取銀行資金高利轉貸給丙的行為構成高利轉貸罪。最高人民法院、最高人民檢察院2007年11月5日聯合公布刑法確定罪名補充規定,補充、修改了刑法罪名。規定包括取消“公司、企業人員受賄罪”罪名,由“非國家工作人員受賄罪”替代等內容。因此,非國家工作人員受賄罪,是指公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數額較大的行為。本題中,甲乙利用職務上的便利,收受丙10萬元,為丙牟利的行為構成非國家工作人員受賄罪。同時,丙也構成對非國家工作人員行賄罪,因此,本題的正確答案是C項。

12.甲持西瓜刀沖入某銀行儲蓄所,將刀架在儲蓄所保安乙的脖子上,喝令儲蓄所職員丙交出現金1萬元。見丙故意拖延時間,甲便在乙的脖子上劃了一刀。剛取出5萬元現金的儲戶丁看見乙血流不止,于心不忍,就拿出1萬元扔給甲,甲得款后迅速逃離。對甲的犯罪行為,下列哪一選項是正確的?

A.搶劫罪(未遂)

B.搶劫罪(既遂)

C.綁架罪

D.敲詐勒索罪

答案:B

解析:搶劫罪是指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,強行奪取公私財物的行為。搶劫罪的客體是人身和財物;客觀方面是以暴力、脅迫或者其他方法,強行奪取公私財物的行為;主觀要件是故意,并且具有非法占有的目的。本題中,甲的行為是以暴力、脅迫的方法喝令儲蓄所職員丙交出現金。雖然最后現金是由客戶丁交出,但是也是基于甲的脅迫和保護乙的人身安全而交出的,因此構成搶劫罪。而且,對于甲自己的行為來說,其本身已經取得自己想要的錢財,至于取得途徑如何,并不影響其搶劫罪(既遂)的成立。綁架罪與搶劫罪的區別在于:第一,綁架所要挾的人與劫財行為指向的對象一般不具有同一性,而搶劫則具有同一性。第二,綁架一般不可能是當場獲取財物,而搶劫只能是當場取得財物。本題中,乙和丙都是儲蓄所的職工,甲挾持乙要求丙交出現金,實際上針對的是儲蓄所本身,而不是向被綁架者以外的第三人索要財物,同時,甲的暴力行為與取得財物的行為具有當場性,因此,不構成綁架罪,而構成搶劫罪。敲詐勒索罪與搶劫罪的區別在于(1)從威脅的方式看,搶劫罪的威脅,是當著被害人的面直接發出的;而敲詐勒索罪的威脅可以當面發出,也可以通過書信、電話或第三者轉達。(2)從實現威脅的時間看,搶劫罪的威脅表現為揚言如不交出財物,就要當場實現所威脅的內容;而敲詐勒索罪的威脅則一般表現為,如不答應要求將在以后某個時間實現威脅的內容。(3)從威脅的內容看,搶劫罪的威脅,都是以殺害、傷害等侵害人身相威脅;而敲詐勒索罪的威脅內容則比較廣泛,包括對人身的加害行為或者毀壞財物、名譽等。(4)從非法取得財物的時間看,搶劫罪是實施威脅當場取得財物;而敲詐勒索則可以在當場,也可以在事后取得。因此,甲的行為不是敲詐勒索罪,而是搶劫罪。本題正確答案是B項。

13.甲得知乙一直在拐賣婦女,便對乙說,我的表弟丙沒有老婆,你有合適的就告訴我一下“。不久,乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家,甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案,下列哪一選項是錯誤的?

A.乙構成拐賣婦女罪

B.甲構成拐賣婦女罪的共犯

C.甲構成收買被拐賣的婦女罪

D.丙構成收買被拐賣的婦女罪

答案:B

解析:拐賣婦女罪是指以出賣為目的,拐賣、綁架、收買、販賣、接送或者中轉婦女的行為。本題中,乙構成拐賣婦女罪沒有問題,關鍵是甲是否構成拐賣婦女的共犯。從拐賣婦女的定義可知,成立拐賣婦女罪的主觀要件是以出賣為目的,而甲不存在以出賣為目的的主要要件,因此,主客觀不相符,甲不成立拐賣婦女的共犯。收買被拐賣的婦女罪是指不以出賣為目的,收買被拐賣的婦女的行為。丙收買婦女不是以出賣為目的,而是以娶妻為目的,甲與丙的目的是一樣的,因此,甲與丙成立收買被拐賣的婦女罪的共犯。本題的正確答案是B項。

14.甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日,甲將存款全部取出,但由于銀行職員乙工作失誤,未將存折底卡銷毀。半年后,甲又去該銀行辦理存儲業務,乙對甲說,你的4萬元存款已到期。甲聽后,靈機一動,對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續,甲取走4萬元。甲的行為構成何罪?

A.侵占罪

B.盜竊罪(間接正犯)

C.詐騙罪

D.金融憑證詐騙罪

答案:C

解析:詐騙罪(《刑法》第266條)是指以非法占有為目的,用虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取數額較大的公私財物的行為。本題中,甲以非法占有為目的,虛構自己存折丟失的事實,隱瞞真相,騙取銀行4萬元存款的行為構成詐騙罪,因此本題的正確答案是C項。

15.甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際,將乙價值12000元的項鏈一把抓走,然后逃跑。跑了50米之后,甲以為乙的項鏈根本不值錢,就轉身回來,跑到乙跟前,打了乙兩耳光,并說,出來混,也不知道戴條好項鏈“,然后將項鏈扔給乙。對甲的行為,應當如何定性?

A.搶奪罪(未遂)

B.搶奪罪(中止)

C.搶奪罪(既遂)

D.搶劫罪(轉化型搶劫)

答案:C

解析:搶奪罪是指以非法占有為目的,公然奪取公私財物,數額較大的行為。本罪的客體是公私財物;客觀要件是公然奪取公私財物;主觀要件是故意,并且具有非法占有的目的。甲乘乙不注意,公然奪取其12000元的項鏈,構成搶奪罪。搶奪罪的既遂要求是財物脫離占有人的控制。本題中甲已經跑出50米,項鏈已經在實際上脫離了乙的控制,因此甲的行為構成搶奪罪的既遂,至于后來的返還,并不影響搶奪罪既遂的成立,本題正確答案是C.至于轉化型搶劫,則必須是暴力或者以暴力相威脅,而本題中只是公然奪取,沒有暴力或者暴力威脅的問題,因此不構成搶劫罪或者轉化型搶劫,排除D項。

16.某地突發百年未遇的冰雪災害,乙離開自己的住宅躲避自然災害。兩天后,大雪壓垮了乙的房屋,家中財物散落一地。災后最先返回的鄰居甲路過乙家時,將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走。關于甲行為的定性,下列哪一選項是正確的?

A.構成盜竊罪

B.構成侵占罪

C.構成搶奪罪

D.僅成立民法上的不當得利,不構成犯罪

答案:A

解析:盜竊罪(《刑法》第264條),是指以非法占有為目的,秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪侵犯的對象是公私財物,這種公私財物的特征之一是:能夠被人們所控制和占有。能夠被人們所控制和占有的財物必須是依據五官的功能可以認識的有形的東西。控制和占有是事實上的支配。這種支配不僅僅是單純的物理的有形的支配。有時占有可以說是一種社會觀念,必須考慮到物的性質,物所處的時空等,要按照社會上的一般觀念來決定某物有沒有被占有。有時即使在物理的或有形的支配達不到的場合,從社會觀念上也可以認為是占有。例如,在自已住宅的范圍內一時找不到的手表、戒指,仍沒有失去占有。如沒有回到主人住所和主人身邊習慣的牲畜即使離開了主人的住所,仍屬主人占有。震災發生時,為了暫時避難而搬出去放置在路邊的財物,仍歸主人由有。因此,本題中,雖然乙的家已經被大雪壓塌,但是,乙家中的財物仍然被視為乙的財產且被乙所控制和占有,甲將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走的行為構成盜竊罪,因此本題的正確答案是A項。

17.甲欠乙10萬元久拖不還,乙向法院起訴并勝訴后,甲在履行期限內仍不歸還。于是,乙向法院申請強制執行。當法院的執行人員持強制執行裁定書到甲家執行時,甲率領家人手持棍棒在門口守侯,并將試圖進入室內的執行人員打成重傷。甲的行為構成何罪?

A.拒不執行判決、裁定罪

B.聚眾擾亂社會秩序罪

C.妨害公務罪

D.故意傷害罪

答案:D

解析:拒不執行判決、裁定罪(刑法第313條),是指對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行,情節嚴重的行為。根據《最高人民法院關于審理拒不執行判決、裁定案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規定,負有執行人民法院判決、裁定義務的人具有下列情形之一的,應當認定為拒不執行人民法院判決、裁定的行為“情節嚴重”:(1)在人民法院發出執行通知以后,隱藏、轉移、變賣、毀損已被依法查封、扣押或者已被清點并責令其保管的財產,轉移已被凍結的財產,致使判決、裁定無法執行的;(2)隱藏、轉移、變賣、毀損在執行中向人民法院提供擔保的財產,致使判決、裁定無法執行的;(3)以暴力、威脅方法妨害或者抗拒執行,致使執行工作無法進行的;(4)聚眾哄鬧、沖擊執行現場,圍困、扣押、毆打執行人員致使執行工作無法進行的;(5)毀損、搶奪執行案件材料、執行公務車輛和其他執行器械、執行人員服裝以及執行公務證件,造成嚴重后果的;(6)其他妨害或者抗拒執行造成嚴重后果的。妨害公務罪(刑法第277條),是指以暴力、威脅的方法,阻礙國家工作人員、人民代表及在一定條件下的紅十字會工作人員依法執行職務或履行職 責,或者以暴力、威脅以外的方法故意阻礙國家安全機關、公安機關依法執行國家安全工作任務,造成嚴重后果的行為。妨害公務罪和拒不執行判決、裁定罪雖然都是發生在執行公務期間,[法律教1育 網]但拒不執行判決、裁定罪主要以發生在人民法院工作人員依法執行案件過程中發生。兩者是普通與一般關系,同時《司法解釋》中已經規定了對執法人員使用暴力、威脅手段所承擔的后果,將此種情況特別列出,也是為了與妨害公務罪適用的區別。因此,在執行現場中對執法人員實施暴力、威脅行以拒不執行判決、裁定罪更為符合法律規定。但是,本題中甲實施的暴力行為超過了司法解釋中給出的妨害執行工作無法進行的范圍,而是將執行人員達成重傷,因此,甲的行為構成拒不執行判決、裁定罪與故意傷害罪的想象競合,應擇一重罪處罰,故意傷害罪致人重傷的量刑幅度在三年以上十年以下有期徒刑,因此,甲應當定故意傷害罪。正確答案應該是D項。

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