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司法考試三國法輔導班聽課筆試(六)

來源:233網校 2006年12月31日

 
(三)外交人員管轄與豁免的適用范圍
適用人員的范圍
除使館館長與外交人員外,與外交人員構成同一戶口的家屬,如非接受國國民,亦享有與外交人員相同的特權與豁免;使館的行政技術人員及與其構成同一戶口的家屬,如非接受國國民且不在該國永久居留者,亦享有特權和豁免,但有限制和修改:其執行職務范圍以外的行為不享有民事和行政管轄的豁免;除其最初到任時所輸入的物品外不能免納關稅及其他課征;其行李不免除海關查驗。使館的服務人員如非接受國國民且不在該國永久居留者,僅具有以下優遇:就其執行公務的行為享有豁免;其受雇所得報酬免納捐稅;免于適用接受國所施行的社會保險辦法。
時間:進入接受國國境就任時起或經商定的其他時間
(四)使館及享有外交特權與豁免人員的義務
注意:使館館舍不得用于與使館職務不相符合的其他用途。
A.尊重接受國法律規章;B.不得干涉接受國內;C.使館館舍不得用于與使館職務不相符的其他用途;D.與接受國洽談公務按程序辦理;E.不為私人利益從事專業或商業活動。
第三節 領事關系法
一、    領事機構的建立及其職務
(一)領事館組成及人員派遣
1.領事館的組成及等級
領館人員分為領事官員、領事雇員和服務人員。
領館館長。按其職位可分為四級:總領事、領事、副領事和領事代理人(對應于總領事館、領事館、副領事館和領事代理處)。
領館雇員是擔任行政或技術事務的人員,如譯員、速記員、辦公室助理員、檔案員等;
服務人員指受雇擔任領館雜務的人員,如司機、清潔工、傳達人員等。
2.領館人員的派任與職務終止
獲接受國準許并頒發領事證書后,領館館長方可開始執行職務。
(二)領事職務
保護、促進、合法調查、發簽證、提供幫助、公證、監護、轉送司法文書、監督與檢查、處理糾紛
1.保護,即保護本國及其僑民和法人在接受國的利益;
2.促進,即促進本國與接受國間的商業經濟、文化和科學關系的發展,并在其他方面促進兩國間的友好關系;
3.調查,即以一切合法手段調查接受國內商業、經濟、文化及科學活動的改善及發展情形,向派遣國政府具報,并向有關人士提供資料等;
4.辦證,即辦理護照及旅行證件事項,并向外國人士發放簽證及其他適當文件;
5.幫助,即給予本國國民與法人以所需要的幫助
6.擔任公證人、民事登記員及類似職務;來源:www.examda.com
7.依接受國法律規章在接受國境內的死亡繼承事件中,保護本國國民利益;
8.保護本國未成年人及其他無完全行為能力人的利益,包括監護;
9.遇本國國民不在當地或不能自行辯護其權利與利益時,在接受國法院及其他機關面前擔任代表或為其安排代表,依接受國法律取得保全該國民權利的臨時措施;
10.轉送司法文書、執行囑托調查書、派遣國法院調查證據委托書或其他文件;
11.對本國船舶飛機及船員或機組人員行使本國法律規定的監督與檢查權;
12.協助本國船舶與航空器及其航行人員;
13.執行其他職務。
此外,公約規定,一國受第三國(與駐在國斷絕領事關系,或不存在領事關系)的委托,并經接受國同意后,可代表該國執行領事職務。
二、領事特權與豁免
(一)領館的特權與豁免
1.領館館舍不可侵犯。表現為:
(1)館舍未經許可不得進入專供領館工作之用的部分,但遇火災或其災害須迅速采取保護時,可推定領館館長已經同意;
(2)接受國對館舍負有特殊責任,應采取一切適當步驟保護領館館舍免受侵入或損害,并防止任何擾亂領館安寧或損害領館尊嚴之事件的發生;
(3)領館館舍、設備及其財產在一般情況下應免受征用。但在確有必要征用時,則可征用,然而應給予賠償,并應采取措施,避免對領館職務的執行造成妨礙。
2.領館檔案及文件不可侵犯。領館檔案及文件無論何時,也不論位于何處,都不得侵犯。
3.通訊自由。此項特權與使館的規定基本相同,包括三方面的內容:
(1)領館享有使用一切適當方法,包括外交、領事信差、外交或領館郵袋及明密碼電信在內的通訊的權利,但非經接受國許可,不得裝置和使用無線電發報機;
(2)對領館的來往公文不得侵犯。領館郵袋不得予以開拆或扣留。但如有重大理由懷疑郵袋所裝之物品并非公文時,可請求派遣國指派一人在當面開拆,如對方拒絕,可將郵袋退回原發送地點;
(3)領館信差在執行職務時,受接受國保護,其人身不受侵犯,不受逮捕或拘禁。
4.行動自由。
5.免納關稅和捐稅。貯存、運送等服務費,以及因提供特定服務而應繳納的費用不免除。
6.與派遣國國民通訊和聯絡。領事官員可以與本國駐接受國的國民自由接觸和聯系;并有權探訪受羈押的派遣國國民。使用國旗、國徽等國家標志的權利。
(二)領事官員的特權與豁免
1.人身不得侵犯。接受國對于領事官員應表示適當尊重,應采取一切適當步驟,保護其人身自由和尊嚴免受任何侵犯。但對犯有嚴重罪行或司法機關已裁判執行的除外;
2.管轄豁免。領事官員執行職務行為,不受接受國司法和行政管轄。兩種例外:
(1)領事官員未明示或默示以派遣國代表身份而訂立契約所發生的訴訟;
(2)第三者因車輛、船舶、飛機在接受國內造成意外事故而要求損害賠償之訴訟。此外,外交代表主動提起訴訟,就不能對與主訴直接相關的反訴主張管轄的豁免;與使館不同
(3)與管轄相關的作證義務方面,領事享有一定的豁免。領事官員就其執行職務所涉事項無擔任作證或提供有來往公文及文件之義務,除此之外不得拒絕作證,若拒絕作證也得施以強制或處罰;
(4)特權和管轄的豁免可以由派遣國放棄,而且放棄必須是明示的,以書面通知派遣國。
3.某些方面的免稅和免驗。領事官員免納一切國家、區域或地方性對個人和物的課稅,但間接稅、遺產稅、服務費不在此列。領事及其同戶家屬初到任所需物品和消費品免納關稅;領事行為免受查驗,需查驗時應于領事或其家屬在場時進行;
4.其他。領事還被免除外僑登記和居留證、工作證及社會保險辦法的適用;免除個人勞務及捐獻義務。
(三)領事特權與豁免的適用范圍
人員范圍:領事雇員的職務行為享有與領事官員相同的司法和行政管轄的豁免。領館雇員和服務人員就其執行職務所涉及的事項無作證或提供有關來往公文或文件的義務,有權拒絕以特定人身份就派遣國的法律提供證言。
 
杜某為甲國駐乙國使館的三等秘書,艾某為丙國駐乙國使館的隨員。杜某在乙國首都實施搶劫,有1名乙國人在搶劫中被其殺死。艾某當時恰好目擊了該搶劫殺人事件。甲乙丙三國都是《維也納外交關系公約》的締約國,且三國之間沒有其他雙邊的涉及外交和領事特權與豁免方面的協定。根據國際法規則,下列判斷哪些是錯誤的?(2002年試題)
A.如杜某本人表示放棄其管轄豁免,則乙國即可以對其提起刑事訴訟,無論使館是否同意
D.如艾某本人表示愿意出庭作證,則乙國即可以帶其到法庭作證,無論使館是否同意
C.乙國向甲國提出請求,要求放棄杜某的豁免,如甲國沒有答復,則可以認定甲國已經同意放棄,從而對杜某提起刑事訴訟
D.如甲國表示放棄杜某的管轄豁免,則乙國可以對杜某進行提起刑事訴訟,而不論杜某本人是否同意
ABC。
解答此題關鍵是把握這種放棄的條件。國際法上,外交人員的特權和豁免的放棄條件有二;(1)只能由其派遣國做出;(2)必須以明示方式做出。本題中杜某是三等秘書,艾某為使館的隨員,兩者都屬于外交人員,因而都享有特權和豁免,其范圍包括享有完全的對接受國家刑事管轄的豁免,免除作證的義務(包括無被迫出庭作證的義務和提供證詞的義務)。因此對外交人員只有在其外交特權和豁免放棄有效的前提下,接受國才能對其行使刑事管轄權。本題中,選項A.B中杜某、艾某本人放棄外交人員刑事豁免權但未經派遣國同意,其行為無效,接受國乙國仍不可對杜某提起刑事訴訟和要求艾某出庭作證,故均錯誤,應入選;C項派遣國單獨沉默不能推定為同意放棄豁免,因而杜某仍有刑事豁免權,乙國對其提起刑事訴訟的行為錯誤,該項亦應選;選項D派遣國放棄外交人員豁免的行為符合上述條件,因而有效,杜某喪失外交豁免權,乙國可以對其提起刑事訴訟,該項不合題意不選。
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