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司法考試民法精講第二十一章完成工作成果的合同第二節

來源:233網校 2010年4月28日

  一、建設工程合同的概念和特征

  建設工程合同,是指一方依約定完成建設工程,另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。前者稱承包人,后者稱為發包人。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同,屬于承攬合同的特殊類型,因此,法律對建設工程合同沒有特別規定的,適用法律對承攬合同的相關規定。建設工程合同作為承攬合同的特殊類型,除具有承攬合同的一般法律屬性外,還具有以下特點

  1、建設工程合同中完成的工作構成不動產,通常要涉及對土地的利用強制性規范的限制,當事人不得違反規定自行約定,而且施工的承包人必須是經國家認可的具有一定建設資質的法人

  2、建設工程合同屬要式合同,應當以書面方式訂立。

  二、建設工程合同的訂立和主要條款來源:考

  (一)勘察、設計合同的訂立

  勘察、設計包括初步設計和施工設計、勘查、設計單位接到發包人的要約和計劃任務書、建設地址報告后,經雙方協商一致而成立,通常在書面合同經當事人簽字或蓋章后生效。

  勘察、設計如由一單位完成,可簽訂一個勘察設計合同;若由兩個不同單位承擔,則應分別訂立合同。考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)

  建設工程的設計由幾個設計單位共同進行時,建設單位可與土體工程設計人簽訂總承包合同,由總承包人與分承包人簽訂分包合同。總承包人對全部工程設計向發包人負責,分包人就其承包的部分對總承包人負責并對發包人承擔連帶責任。

  (二)施工安裝工程承包合同的訂立

  發包人和承包人根據已獲批準的初步設計、技術設計、施工圖和總概算等文件,就合同的內容協商一致時,即可成立建筑施工和安裝工程承包合同。

  發包人可以將全部施工安裝工程發包給一個單位總承包,也可以發包給幾個單位分別承包。一個承包人總承包的,可以將承包的工程,部分分包給其他分包人,簽訂分包合同,總承包人對發包入負責,分包人對總承包人負責并與總承包人對發包人負連帶責任。

  (三)分承包的禁止

  根據建設工程的性質,對于應當由一個施工人完成的工程,總承包人不得將工程肢解發包給若干個分承包人;總承包人經發包人許可,可將承包的部分工作交由第三人完成,但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述法律規定,可以準用承攬合同的有關規定,發包人有合同解除權。

  (四)建設工程合同的主要條款來源:

  根據合同法第274條規定,勘察、設計合同的主要條款包括提交有關基礎資料和文件(包括概算)的期限、質量要求、費用以及其他協作條件等條款。根據合同法第275條規定,施工合同的主要條款包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和質量保證期、雙方相互協作等條款。

  三、建設工程合同當事人的權利和義務

  (一)發包人的主要義務

  1、發包方為按期施工做好必要的準備工作,發包人除按規定向對方交付施工圖和有關施工的技術資料外,要做好土地征用、房屋拆遷、障礙物拆除和領取建筑許可證等工作。

  2、按雙方商定的分工,按時按質按量供應建筑材料和設備。

  3、及時進行單項工作和全部工程的驗收工作。

  (二)承包人的主要義務

  1、按雙方商定的分工,做好建筑材料、設備和構件的采購、供應和保管工作。

  2、嚴格按照施工圖紙和操作規程進行施工,保證工程質量。

  3、接受對方對工程進度、工程質量的監督。

  4、按期完成建設工程,提出竣工驗收資料及竣工圖,及時向對方交付。

  5、依據合同在一定期限內負責保修。

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