?。?005年）
　　（四）
　　海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定：金辰公司包工包料，負責完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達成了補充協議，約定因該合同的履行發生糾紛，由某仲裁委員會裁決。在裝飾工程竣工后，質檢單位鑒定復合地板及磁磚系不合格產品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失，金辰公司不同意，引發糾紛。請回答以下93—96題。
　　93.假設某法院受理了海云公司的起訴，金辰公司應訴答辯，海云公司在首次開庭時，向法院提交了仲裁協議，對此，該法院應如何處理？
　　A.裁定駁回海運公司的起訴
　　B.裁定不予受理，告知當事人通過仲裁方式解決
　　C.裁定將案件移送仲裁機構處理
　　D.繼續審理本案
　　答案：D
　　考點：對有仲裁協議的當事人提起的訴訟的處理
　　詳解：根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第148條，當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。根據《仲裁法》第26條，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。本題題干的假設正屬于這種情形，因此，正確選項是D.A、B、C選項為錯誤選項。
　　評論：法條準確適用型題目。
　　94.假設某法院受理本案后，金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協議，法院應如何處理？
　　A.裁定駁回起訴
　　B.裁定不予受理
　　C.審查仲裁協議，作出是否受理本案的決定書
　　D.不審查仲裁協議，視為人民法院有管轄權
　　答案：A
　　考點：對有仲裁協議的當事人提起的訴訟的處理
　　詳解：根據《仲裁法》第26條，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外。本題題干的假設正屬于這種情形，因此，正確選項是A.B、C、D選項為錯誤選項。
　　評論：法條準確適用型題目。
　　95.假設某法院受理海云公司的起訴，訴訟過程中海云公司與金辰公司達成和解協議，可如何結案？
　　A.海云公司申請撤訴，由法院作出準予撤訴的裁定
　　B.法院作出準許撤訴的決定書
　　C.法院可以根據和解協議制作調解書
　　D.法院可以根據和解協議制作判決書
　　答案：A、C
　　考點：法院準許撤訴的方式、法院可以根據訴訟和解協議制作哪種可以據以執行的法律文書
　　詳解：根據民事訴訟法第140條，法院準許不準許撤訴應采取裁定的方式，因此，選項A正確，選項B錯誤；根據《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第4條的規定，當事人在訴訟過程中自行達成和解協議的，人民法院可以根據當事人的申請確認和解協議制作調解書。根據《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第18條的規定，當事人自行和解或者經調解達成協議后，請求人民法院按照和解協議或者調解協議的內容制作判決書的，人民法院不予支持。因此，選項C正確，選項D錯誤。
　　評論：《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》是考生在本年度復習中高度重視的司法解釋。
　　96.假設仲裁機構受理了海云公司的仲裁申請，仲裁過程中海云公司與金辰公司達成調解協議，可以何種方式結案？
　　A.撤回仲裁申請
　　B.仲裁庭作出準許撤回仲裁申請的裁決書
　　C.仲裁庭制作調解書
　　D.仲裁庭根據調解協議制作裁決書
　　答案：A、C、D
　　考點：仲裁中當事人達成調解協議的結案方式
　　詳解：根據《仲裁法》第4條規定的仲裁自愿原則，當事人既可以自愿采用仲裁方式解決糾紛，也可以自愿地撤回仲裁申請。在仲裁過程中，當事人達成調解協議，仲裁庭可以以申請方撤回仲裁申請的方式結案，無須作出準許撤回仲裁申請的裁決書。因此，選項A正確，選項B錯誤。根據《仲裁法》第51條，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。因此，選項C、D正確。
　　評論：本題難在對仲裁自愿原則的理解上。
　　（五）
　　李大民（男）與張小麗（女）于1998年登記結婚。1999年張小麗由于做生意虧損、夫妻感情惡化等原因，患精神病，喪失民事行為能力。2000年2月，李大民向某市河海區人民法院提起訴訟，請求判決與張小麗離婚。張小麗的母親馬雨霞作為張小麗的法定代理人參加了訴訟。請回答以下97-100題。
　　97.關于案件的審理是否公開，下列何種說法是正確的？
　　A.依法只能公開審理
　　B.依法只能不公開審理
　　C.如果馬雨霞申請不公開審理，可以不公開審理
　　D.由雙方協商決定是否公開審理
　　答案：C
　　考點：民事訴訟中不公開審理的條件
　　詳解：根據民事訴訟法第120條，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業秘密的案件， 事人申請不公開審理的，可以不公開審理。選項A、B用“只能”作出的兩個絕對化的判斷是錯誤的；離婚案件不公開審理的條件是當事人申請，由法院來決定是否公開審理，而不是由雙方當事人協商決定，因此，選項D錯誤。馬雨霞是張小麗的法定代理人，可以代理其申請不公開審理。如果馬雨霞申請不公開審理，法院可以不公開審理。因此，選項C是正確選項。
　　評論：法條準確適用型題目
　　98.假設在訴訟中，法院對案件進行調解，下列何種行為是合法的？
　　A.法院對案件主動進行調解
　　B.馬雨霞代張小麗作出了同意離婚的意思表示
　　C.應馬雨霞的要求，法院根據調解協議的內容制作判決書
　　D.本案調解達成離婚協議，法院可以不制作調解書和判決書
　　答案：A、B、C
　　考點：法院調解的方式；無民事行為能力人離婚訴訟的進行方式、結案方式
　　詳解：根據《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第1條的規定，人民法院對受理的第一審、第二審和再審民事案件，可以在答辯期滿后裁判作出前進行調解。易言之，法院對案件可以主動進行調解。因此，選項A正確。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條，無民事行為能力人的離婚案件，由其法定代理人進行訴訟。法定代理人與對方達成協議要求發給判決書的，可根據協議內容制作判決書。因此，選項B、C正確；根據民事訴訟法第90條的規定，調解和好的離婚案件；調解維持收養關系的案件；能夠即時履行的案件；其他不需要制作調解書的案件，人民法院可以不制作調解書。對不需要制作調解書的協議，應當記入筆錄，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。D選項的假設是達成離婚協議，而不是調解和好，因此，不能以不制作調解書的方式結案。D選項錯誤。
　　評論：對于法院調解的法律規范的綜合考察，成為2005年司法考試民事訴訟部分的重點內容。正確解答本題的關鍵在于，對《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第18條和《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條相互關系的準確理解和把握。應該注意，司法考試在法解釋的方法上是要求以嚴格的語義解釋為基礎和重心的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第18條規定，當事人自行和解或者經調解達成協議后，請求人民法院按照和解協議或者調解協議的內容制作判決書的，人民法院不予支持。這是不是意味著《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條的廢止呢？倘若認為94條自然廢止，本題必錯無疑。認真比較這兩個法律規范，我們可以發現，最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第18條的主體是當事人；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條的主體是無民事行為能力人的法定代理人。法定代理人不是當事人，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條與《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第18條的規定并未形成沖突，94條并未自然廢止，因此，選項C為應選選項。
　　99.假設一審法院判決不準許李大民與張小麗離婚，李大民不服提起上訴，二審法院審理后認為應當判決離婚，在此情況下，二審法院應如何處理？
　　A.直接依法改判離婚
　　B.只能將案件發回重審
　　C.可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成，發回重審
　　D.可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成，依法改判
　　答案：C
　　考點：一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院的處理方式
　　詳解：根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第185條，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成的，發回重審。因此，選項C正確，選項A、B、D錯誤。
　　評論：法條準確適用型題目。
　　100.假設二審判決生效后兩個月，張小麗的精神病治愈，她認為判決存在錯誤，準備申請再審，依照法律和司法解釋的規定，對她的何種請求法院不得再審？
　　A.請求撤銷離婚判決
　　B.請求改變一、二審判決中已經作出處理的夫妻共同財產分割
　　C.請求分割一、二審判決中未作處理的夫妻共同財產
　　D.提出不同意馬雨霞的代理行為，請求撤銷一審和二審判決
　　答案：A、C、D
　　考點：離婚案件的再審審理范圍
　　詳解：根據民事訴訟法第181條，當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。因此，選項A是應選選項；根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第209條當事人就離婚案件中的財產分割問題申請再審的，如涉及判決中已分割的財產，人民法院應依照民事訴訟法第一百七十九的規定進行審查，符合再審條件的，應立案審理；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產，應告知當事人另行起訴。因此，選項B表述的當事人請求可以申請再審；選項B不是應選選項，選項C是應選選項；根據前述民事訴訟法第181條的規定，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第94條，無民事行為能力人的離婚案件，由其法定代理人進行訴訟。張小麗的再審理由不成立。選項D是應選選項。
　　評論：法條準確適用型題目。