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2010年國家司法備考精講:公司章程

來源:233網(wǎng)校 2010年1月3日
  (一)公司章程的概念、特征及性質 
  公司章程是公司必備的,調整公司內部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則,具有法定性、公開性、自治性三個特征。 
  章程的性質,公司法沒有具體明確,一般認為章程中用來約束公司設立過程中的股東或發(fā)起人的內容屬契約性質;當公司成立后,用來約束公司、董事、經(jīng)理的內容屬自治規(guī)則。 
  (二)公司章程的制定【注意制定主體】  來源:
  在有限公司中,公司章程由全體股東共同制定。在一人有限公司中,公司章程由股東制定。在國有獨資公司中,公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定,或者由董事會制訂,報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。在股份有限公司中,公司章程由發(fā)起人制定,采取募集設立方式設立的,經(jīng)創(chuàng)立大會通過(創(chuàng)立大會就通過公司章程作出的決議,須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過)。 
  (三)公司章程的內容 
  公司章程的內容法定,《公司法》第25條、第82條分別針對有限公司、股份公司作了規(guī)定。在公司立法中,整體來看,有限公司更多的是任意性規(guī)范,股份公司更多的是強制性規(guī)范,因此就兩類公司而言,公司章程在有限公司中的作用更大。 
  1.在有限公司中,除了《公司法》第25條規(guī)定的內容以外,下列事項由公司章程規(guī)定: 
  (1)定期股東會的召開,由章程規(guī)定。  來源:
  (2)召開股東會會議時股東表決權的行使,章程有規(guī)定的,依照章程,未規(guī)定的,依照法律。 
  (3)股東會、董事會、監(jiān)事會的議事方式和表決程序,除公司法有規(guī)定的以外,由章程規(guī)定。 
  (4)董事長與副董事長的產(chǎn)生辦法、董事任期、執(zhí)行董事的職權由章程規(guī)定。  本文來源:考試大網(wǎng)
  (5)監(jiān)事會中股東代表與公司職工代表的具體比例由章程依法規(guī)定。 
  (6)公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保,由董事會決議還是由股東會決議,由章程規(guī)定。 
  2.在股份公司中,除了《公司法》第82條規(guī)定的內容外,以下事項由公司章程規(guī)定: 
  (1)監(jiān)事會中股東代表與公司職工代表的具體比例由章程依法規(guī)定。 
  (2)監(jiān)事會的議事方式和表決程序,除公司法有規(guī)定的以外,由公司章程規(guī)定。 
  (3)公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保,由董事會決議還是由股東大會決議,由章程規(guī)定。 
  (四)公司章程的修改【注意兩類公司表述上的差異】 
  修改公司章程屬于股東會或者股東大會應予特別決議的事項。在有限公司中,必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。在股份公司中,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。 
  (五)公司章程的效力范圍【考點】 
  公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人,上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 
  1—14 很多學員提問:公司章程何時生效?  來源:考
  ——這個問題公司法規(guī)定不明。一般認為,章程中調整發(fā)起設立公司的投資者之間關系的內容,相當于公司設立協(xié)議,可以適用合同法的一般原則,自簽字蓋章時成立并生效。發(fā)起設立公司的投資者均自章程生效時受其約束。章程中調整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的那些內容,則自公司成立時生效。 
  1—15 公司法在公司章程的規(guī)定上有什么變化? 
  ——公司法更加強調公司的自治,因此章程的作用更大,公司法中很多地方規(guī)定為“公司章程另有規(guī)定的,從其規(guī)定”、“由公司章程規(guī)定”、“除本法有規(guī)定的以外,由公司章程規(guī)定”。 
  以下地方,公司章程有規(guī)定的,排除法律規(guī)定的適用: 
  1.有限公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權,但是公司章程另有規(guī)定的除外。 
  2.股份公司、有限公司的公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的,從其規(guī)定。 
  3.有限公司的股權轉讓,公司章程另有規(guī)定的,從其規(guī)定。  采集者退散
  4.有限公司的自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格,但是公司章程另有規(guī)定的除外。

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