第一章 總 論
本章主要內容有:經濟法的淵源;經濟法主體;法律行為;代理;仲裁和訴訟。
本章是學習其他章的基礎,特點是基本概念較多,應當注重掌握。有關法律關系一定要明白其前因后果,例如代理關系。有關構成條件和時間的規定要準確記憶,并能夠與其他章節中的相關知識融會貫通,靈活運用。例如合同糾紛引起的仲裁或訴訟。
第四節 經濟仲裁與訴訟
經濟法主體在經濟活動中不可避免地會產生糾紛,如果當事人不能通過協商或調解解決糾紛,就需要通過仲裁或訴訟方式來解決。
一、仲裁
(一)仲裁的概念
仲裁是指仲裁機構根據糾紛當事人之間自愿達成的協議,以第三者的身份對所發生的糾紛進行審理,并作出對爭議各方均有約束力的裁決的解決糾紛的活動。
?。ǘ┲俨玫幕驹瓌t
1自愿原則。根據這一原則,當事人如果采取仲裁方式解決糾紛,必須首先由雙方自愿達成仲裁協議。沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁組織不予受理;當事人還可以自愿選擇仲裁機構及仲裁員;當事人也可以自行和解,達成和解協議后,可以請求仲裁庭根據和解協議作出仲裁裁決書,也可以撤回仲裁請求;當事人自愿調解的,仲裁庭應予調解。
【考題·單選題】根據《仲裁法》的規定,在解決經濟糾紛時,我國現在實行的是( )。(1997年考題)
A先裁后審制度
B或裁或審制度
C只裁不審制度
D只審不裁制度
『正確案』B
『案解析』本題考核點是仲裁的基本原則。在解決經濟糾紛時,當事人可以選擇仲裁,也可以選擇向法院提起訴訟。
2以事實為根據,以法律為準繩,公平合理地解決糾紛原則。
仲裁庭認為有必要收集的證據,可以自行收集。在適用法律時,法律有明文規定的,按照法律的規定執行;無明文規定的,按照法律的基本精神和公平合理原則處理;不偏袒任何一方,也不對任何一方施加壓力。
3仲裁組織依法獨立行使仲裁權原則。仲裁組織是民間組織,它不隸屬任何國家機關。
仲裁組織僅對法律負責,依法獨立進行仲裁,不受任何行政機關、社會團體和個人的干涉。人民法院可以依法對仲裁進行必要的監督。
4一裁終局原則。即仲裁裁決作出后,當事人就同一糾紛,不能再申請仲裁或向人民法院起訴。但是裁決被人民法院依法裁定撤銷或不予執行的,當事人可以重新達成仲裁協議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。
?。ㄈ吨俨梅ā返倪m用范圍
1平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產糾紛,可以仲裁。
2與人身有關的婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛是不能進行仲裁的。其次,仲裁事項必須是平等主體之間發生的且當事人有權處分的財產權益糾紛。
3由強制性法律規范調整的法律關系的爭議不能進行仲裁。因此,行政爭議不能仲裁。
4勞動爭議和農業集體經濟組織內部的農業承包合同糾紛,應適用專門的規定,因此《仲裁法》不適用于解決這兩類糾紛。
【考題·單選題】下列糾紛中,可以適用《仲裁法》解決的是(?。#?004年考題)
A甲乙之間的土地承包合同糾紛
B甲乙之間的貨物買賣合同糾紛
C甲乙之間的遺產繼承糾紛
D甲乙之間的勞動爭議糾紛
『正確案』B
『案解析』本題考核點是仲裁的適用范圍。根據規定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產糾紛,可以仲裁。與人身有關的婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛是不能進行仲裁的。其他選項中的糾紛由特殊的機構根據特殊的規定進行仲裁,不適用《仲裁法》。
【考題·單選題】下列爭議中,可以適用《仲裁法》進行仲裁的是( )。(2008年考題)
A某公司與某職工李某因解除勞動合同發生的爭議
B高某與其弟弟因財產繼承發生的爭議
C某學校因購買電腦的質量問題與某商場發生的爭議
D王某因不服某公安局對其作出的罰款決定與該公安局發生的爭議
『正確案』C
『案解析』本題考核點是仲裁的適用范圍。根據規定,下列糾紛不能仲裁:婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛;依法應當由行政機關處理的行政爭議。另外,勞動爭議也不適用于《仲裁法》。所以本題案為C。
【例題·簡題】甲地方稅務局向乙百貨商場購買了一批辦公用品,因辦公用品質量問題與該百貨商場發生糾紛。同時,甲地方稅務局又因向乙百貨商場征收營業稅而與其發生爭議。請問這兩項爭議是否可以通過仲裁方式解決?
『正確案』在前一爭議中,由于雙方處于平等主體地位,所發生的爭議屬于平等主體之間發生的財產糾紛,根據《仲裁法》的規定,雙方的糾紛可以通過仲裁方式解決。在后一爭議中,雙方屬于行政管理與被管理的關系,所發生的爭議屬于行政爭議,根據《仲裁法》的規定,不屬于《仲裁法》的適用范圍,雙方的糾紛不能通過仲裁方式解決。
(四)仲裁協議
1仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發生前或糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。這里所稱的其他書面形式,包括合同書、信件和數據電文(包括電報、傳真、電傳、電子數據交換和電子郵件)等形式。
2仲裁協議應具有下列內容:
?。?)請求仲裁的意思表示;
?。?)仲裁事項;
?。?)選定的仲裁委員會。
3仲裁協議具有以下效力:
?。?)仲裁協議中為當事人設定的義務,不能任意更改、終止或撤銷;
(2)合法有效的仲裁協議對雙方當事人訴權的行使產生一定的限制,在當事人雙方發生協議約定的爭議時,任何一方只能將爭議提交仲裁,而不能向人民法院起訴;
?。?)對于仲裁組織來說,仲裁協議具有排除訴訟管轄權的作用;
(4)仲裁協議具有獨立性,合同的變更、解除、終止或無效,不影響仲裁協議的效力。
4當事人對仲裁協議的效力有異議的,應當在仲裁庭首次開庭前請求仲裁委員會作出決定,或請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
5有下列情形之一的,仲裁協議無效:
(1)約定的仲裁事項超過法律規定的仲裁范圍的;
?。?)無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協議;
?。?)一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協議的。
此外,仲裁協議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協議;達不成補充協議的,仲裁協議無效。
6當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該起訴提出異議的,視為放棄仲裁協議,人民法院應當繼續審理。
【考題·判斷題】仲裁協議對仲裁事項沒有約定或約定不明確的,當事人可以補充協議;達不成補充協議的,仲裁協議無效。( )(2006年考題)
『正確案』√
『案解析』本題考核點是仲裁協議的效力。
【考題·多選題】根據《仲裁法》的規定,下列情形中的仲裁協議,屬于無效的有(?。?。(2007年考題)
A甲、乙兩公司在建設工程合同中依法約定有仲裁條款,其后,該建設工程合同被確認無效
B王某與李某在仲裁協議中約定,將他們之間的扶養合同糾紛交由某仲裁委員會仲裁
C鄭某與甲企業在仲裁協議中對仲裁委員會約定不明確,且不能達成補充協議
D陳某在與高某發生融資租賃合同糾紛后,脅迫高某與其訂立將該合同糾紛提交某仲裁委員會仲裁的協議
『正確案』BCD
『案解析』本題考核點是仲裁協議的效力。仲裁協議獨立存在,所以選項A的仲裁協議有效;扶養糾紛不屬于仲裁范圍,所以選項B的仲裁協議無效;仲裁協議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,又達不成補充協議的,仲裁協議無效,所以選項C的仲裁協議無效;一方采取欺詐、脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協議的,仲裁協議無效,所以選項D的仲裁協議無效。
【例題·簡題】甲公司與乙公司簽訂一份承攬合同,并在合同中單獨規定了仲裁條款,約定雙方發生合同爭議時提請某仲裁機關仲裁(假定該仲裁條款合法有效)。事后甲公司發現在訂立合同時對有關事項存在重大誤解。請問甲公司是否可以根據合同中的仲裁條款向某仲裁機構申請撤銷合同?如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同,人民法院是否應當受理?
『正確案』甲公司可以向某仲裁機構申請撤銷合同。如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同,人民法院不應受理。根據《仲裁法》和《合同法》的有關規定,仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協議的效力,當事人可以據此申請仲裁機構解決爭議。根據《仲裁法》的有關規定,仲裁協議合法有效的,具有排除訴訟管轄權的作用,對雙方當事人訴權的行使產生一定的限制,在當事人雙方發生協議約定的爭議時,任何一方只能申請仲裁,而不能向人民法院起訴,當事人向人民法院起訴的,人民法院應當不予受理。
(五)仲裁程序
1仲裁申請和受理。申請仲裁必須符合下列條件:(1)有仲裁協議;(2)有具體的仲裁請求和事實、理由;(3)屬于仲裁委員會的受理范圍。
仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內,認為符合受理條件的,應當受理,并通知當事人;認為不符合受理條件的,應當書面通知當事人不予受理,并說明理由。
2仲裁庭的組成。仲裁庭可以由1名仲裁員或3名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的,設首席仲裁員。
仲裁員有下列情況之一的,必須回避,當事人也有權提出回避申請:
?。?)是本案當事人,或者當事人、代理人的近親屬;
?。?)與本案有利害關系;
?。?)與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正仲裁的;
?。?)私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。
當事人提出回避申請應當說明理由,并在首次開庭前提出。
【考題·多選題】根據《仲裁法》的規定,下列各項中,屬于仲裁員必須回避的情形有(?。?。(2008年考題)
A仲裁員與本案有利害關系
B仲裁員私自會見當事人
C仲裁員是本案代理人的近親屬
D仲裁員接受當事人的請客送禮
『正確案』ABCD
『案解析』本題考核點是仲裁員回避的情形。根據規定,仲裁員有下列情況之一的,必須回避,當事人也有權提出回避申請:是本案當事人,或者當事人、代理人的近親屬;與本案有利害關系;與本案當事人、代理人有其他關系,可能影響公正仲裁的;私自會見當事人、代理人,或者接受當事人、代理人的請客送禮的。以上四項均是需要回避的情形。
3仲裁裁決。
?。?)仲裁應當開庭進行。
?。?)仲裁一般不公開進行。
?。?)申請仲裁后,當事人可以自行和解。
?。?)仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解,當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解;調解不成的,應當及時作出裁決。
?。?)裁決應按多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時,裁決應當按首席仲裁員的意見作出。
(6)裁決書自作出之日起發生法律效力。
【考題·單選題】甲、乙因合同糾紛達成仲裁協議,甲選定A仲裁員,乙選定B仲裁員,另由仲裁委員會主任指定一名首席仲裁員,3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產生了兩種不同意見。根據《仲裁法》的規定,仲裁庭應當采取的做法是( )。(2005年考題)
A按多數仲裁員的意見作出裁決
B按首席仲裁員的意見作出裁決
C提請仲裁委員會作出裁決
D提請仲裁委員會主任作出裁決
『正確案』A
『案解析』本題考核點是仲裁的裁決。裁決應按多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。本題中,如果3名仲裁員產生3種不同意見,按首席仲裁員的意見作出裁決。
4仲裁效力。當事人應當履行仲裁裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以按照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行,受理申請的人民法院應當執行。
當事人提出證據證明裁決有依法應撤銷情形的,可在收到裁決書之日起6個月內,向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。人民法院經組成合議庭審查核實裁決有法定撤銷情形之一的,或認定裁決違背社會公共利益的,應當裁定撤銷。
【考題·單選題】根據《仲裁法》的規定,當事人提出證據證明仲裁裁決有法定應撤銷情形的,可以收到仲裁裁決書之日起6個月內向法定機構申請撤銷裁決。該法定機構是(?。?。(2009年考題)
A當事人所在地的基層人民法院
B當事人所在地的中級人民法院
C仲裁委員會所在地的基層人民法院
D仲裁委員會所在地的中級人民法院
『正確案』D
『案解析』本題考核點是仲裁裁決的撤銷。根據《仲裁法》的規定,當事人提出證據證明裁決有依法應撤銷情況的,可以在收到裁決書之日起6個月內,向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。
【考題·單選題】下列有關仲裁事項的表述中,不符合仲裁法律制度規定的是( )。(2003年考題)
A申請仲裁的當事人必須有仲裁協議
B仲裁庭由1名或3名仲裁員組成
C仲裁庭可以自行收集證據
D仲裁均公開進行
『正確案』D
『案解析』本題考核點是仲裁的有關規定。仲裁一般不公開進行。
◇ 233網校提醒廣大考生可依據考試大綱,有效進行會計職稱復習!另外,網校2013年中級會計職稱考試輔導高清課程已經開通,學員可以選報VIP班、沖刺班、精講班、習題班等個性化輔導班次,通過針對性地講解、訓練、答疑、???,對學習過程進行全程跟蹤、分析、指導,幫助考生全面提升備考效果!充分了解課程>>