第八章　相關(guān)法律制度

　　本章由多部法律法規(guī)組成，其中知識產(chǎn)權(quán)法律制度和政府采購法是2013年新增的。本章內(nèi)容相對比較簡單，列舉性規(guī)定較多。
　　第一節(jié)　國有資產(chǎn)管理法律制度
　　一、企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度
　　（一）企業(yè)國有資產(chǎn)法律制度概述
　　1.國有資產(chǎn)，是指所有權(quán)屬于國家的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益。這里的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益，不僅包括有形財產(chǎn)（如固定資產(chǎn)和流動資產(chǎn)），還包括屬于國家的債權(quán)、無形財產(chǎn)等財產(chǎn)權(quán)益。在中國所稱的國有資產(chǎn)，是指所有權(quán)屬于中華人民共和國的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益。
　　2.企業(yè)國有資產(chǎn)，是指國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益。
　　（二）企業(yè)國有資產(chǎn)管理與監(jiān)督體制
　　1.出資人和所有權(quán)人
　　企業(yè)國有資產(chǎn)是由國家出資形成的財產(chǎn)權(quán)益，因而，企業(yè)國有資產(chǎn)屬于國家所有，即全民所有。
　　2.出資人職責(zé)代表機構(gòu)。
　　（1）國務(wù)院是國有資產(chǎn)所有權(quán)人的代表。
　　（2）國務(wù)院和地方人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。
　　（3）履行出資人職責(zé)的機構(gòu)。
　　國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和地方人民政府按照國務(wù)院規(guī)定所設(shè)立的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)，根據(jù)本級人民政府的授權(quán)，代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)其他部門、機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。以上代表本級人民政府履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、部門，統(tǒng)稱“履行出資人職責(zé)的機構(gòu)”。
　　【考題·多選題】（2010年）下列各項中，依照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)的有（　）。
　　A.全國人民代表大會
　　B.全國人民代表大會常務(wù)委員會
　　C.國務(wù)院
　　D.地方人民政府
　　『正確答案』CD
　　『答案解析』本題考核點是出資人職責(zé)代表機構(gòu)。根據(jù)規(guī)定，“國務(wù)院和地方人民政府”依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，分別代表國家對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。
　　3.企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督
　　（1）各級權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督
　　（2）各級政府的監(jiān)督
　　（3）社會監(jiān)督
　　（三）國家出資企業(yè)
　　《企業(yè)國有資產(chǎn)法》所稱的國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。
　　（四）企業(yè)國有資產(chǎn)管理制度
　　1.國家出資企業(yè)管理者的選擇與考核制度
　　選擇和考核國家出資企業(yè)管理者，是出資人職責(zé)代表機構(gòu)管理國家出資企業(yè)的重要手段。
　　（1）任免或建議任免范圍
　　履行出資人職責(zé)的機構(gòu)任免或建議任免國家出資企業(yè)的人員，包括：①任免國有獨資企業(yè)的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和其他高級管理人員；②任免國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、監(jiān)事會主席和監(jiān)事；③向國有資本控股公司、國有資本參股公司的股東會、股東大會提出董事、監(jiān)事人選。但是，國家出資企業(yè)中應(yīng)當(dāng)由職工代表出任的董事、監(jiān)事，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定由職工民主選舉產(chǎn)生。
　　（2）任命程序
　　對擬任命或者建議任命的董事、監(jiān)事、高級管理人員的人選，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的條件和程序進(jìn)行考察。考察合格的，按照規(guī)定的權(quán)限和程序任命或者建議任命。
　　（3）董事、高級管理人員和監(jiān)事兼職限制與義務(wù)
　　①兼職限制。未經(jīng)任免機構(gòu)同意，董事、高管不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，董事、高管不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。
　　②義務(wù)。國家出資企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程，對企業(yè)負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者取得其他非法收入和不當(dāng)利益，不得侵占、挪用企業(yè)資產(chǎn)，不得超越職權(quán)或者違反程序決定企業(yè)重大事項，不得有其他侵害國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的行為。
　　（4）考核
　　履行出資人職責(zé)的機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)對其任命的企業(yè)管理者進(jìn)行年度和任期考核，并依據(jù)考核結(jié)果決定對企業(yè)管理者的獎懲。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司的主要負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)接受依法進(jìn)行的任期經(jīng)濟責(zé)任審計。
　　2.重大事項管理的權(quán)力歸屬

　　同時，國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)聽取企業(yè)工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。
　　3.企業(yè)改制管理制度
　　（1）國家出資企業(yè)改制的形式
　　《企業(yè)國有資產(chǎn)法》所稱的企業(yè)改制是指：①國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；②國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；③國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。
　　（2）決定或批準(zhǔn)
　　①企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當(dāng)將改制方案報請本級人民政府批準(zhǔn)。
　　②企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。
　　（3）出資人權(quán)益保護(hù)
　　清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，界定和核實資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)客觀、公正。涉及非貨幣財產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應(yīng)當(dāng)以評估確認(rèn)價格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財產(chǎn)低價折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。
　　4.與關(guān)聯(lián)方交易管理制度
　　（1）關(guān)聯(lián)方的范圍
　　《企業(yè)國有資產(chǎn)法》所稱的關(guān)聯(lián)方，是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。
　　【考題·多選題】（2011年）甲企業(yè)是國有獨資企業(yè)。根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，下列各項中，屬于甲企業(yè)關(guān)聯(lián)方的有（　）。
　　A.甲企業(yè)的副經(jīng)理林某
　　B.甲企業(yè)經(jīng)理的同學(xué)陳某
　　C.甲企業(yè)的職工李某
　　D.甲企業(yè)財務(wù)負(fù)責(zé)人的配偶王某
　　『正確答案』AD
　　『答案解析』本題考核點是關(guān)聯(lián)方的范圍。關(guān)聯(lián)方是指本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬，以及這些人員所有或者實際控制的企業(yè)。選項A屬于本企業(yè)高級管理人員；選項D屬于本企業(yè)高級管理人員的近親屬。
　　（2）與關(guān)聯(lián)方交易的限制和禁止
　　國家出資企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，不得利用與國家出資企業(yè)之間的交易，謀取不當(dāng)利益，損害國家出資企業(yè)利益：①國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司不得無償向關(guān)聯(lián)方提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)，不得以不公平的價格與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易。②未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。③國有資本控股公司、國有資本參股公司與關(guān)聯(lián)方的交易，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)委派的股東代表，依法行使權(quán)利。公司董事會對公司與關(guān)聯(lián)方的交易作出決議時，該交易所涉及的董事不得行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。
　　【例題·單選題】某國有獨資公司的下列行為，可以不經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意的是（　）。
　　A.與關(guān)聯(lián)方訂立借款的協(xié)議
　　B.為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保
　　C.與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)
　　D.向關(guān)聯(lián)方提供技術(shù)服務(wù)
　　『正確答案』D
　　『答案解析』本題考核點是與關(guān)聯(lián)方交易的限制和禁止。未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司不得有下列行為：與關(guān)聯(lián)方訂立財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、借款的協(xié)議；為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；與關(guān)聯(lián)方共同出資設(shè)立企業(yè)，或者向董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬所有或者實際控制的企業(yè)投資。
　　5.資產(chǎn)評估管理制度
　　為防止國有資產(chǎn)流失，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。
　　6.企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理制度
　　企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為，但是按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。
　　7.企業(yè)國有資本經(jīng)營預(yù)算制
　　對取得的國有資本收入及其支出實行預(yù)算管理。應(yīng)當(dāng)納入國有資本經(jīng)營預(yù)算的收入和支出包括：①從國家出資企業(yè)分得的利潤；②國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入；③從國家出資企業(yè)取得的清算收入；④其他國有資本收入。
　　（五）違反《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的法律責(zé)任
　　國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律規(guī)定，造成國有資產(chǎn)重大損失，被免職的，自免職之日起5年內(nèi)不得擔(dān)任上述三類公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。造成國有資產(chǎn)特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔(dān)任上述三類公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。

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