知識點：關于施工企業資質，法律禁止的工程承攬行為

【考頻指數】★★★★

【考點精講】

一、無資質承攬工程

A公司沒有施工資質，“掛靠”在有施工資質的B公司下，對外承攬施工任務，這就形成了無資質承攬工程。

無資質承攬多發生在勞務分包中，常見的是作為自然人的“包工頭”，帶領一部分工人組成的施工隊，與總承包企業或者專業承包企業簽訂勞務合同，或者是通過層層轉包、違法分包“墊底”獲簽合同，此類合同是無效的。

但是，當作為無資質的“包工頭”帶領的農民工的利益受到侵害時，可以向轉包方或違法分包方主張權利，甚至可以向發包方主張權利。以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人，發包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。這樣規定是在依法查處違法承攬工程的同時，也能使農民工團體的合法權益得到保障。

二、越級承攬工程

每一級施工資質都有其對應可以承攬的范圍，如果超過此范圍，就屬于越級承攬。需要注意的是，在聯合承包的情況中，資質等級是按照聯合體內各方資質的最低等級確定聯合體等級的，這樣可以有效避免以聯合承包掩蓋資質掛靠的行為。

三、以他人名義承攬工程

自身沒有施工資質，借助其他企業的資質來承攬工程，屬于無資質承攬工程的一種特殊情況。法律責任是由資質的借用方和出借方共同承擔的。

【速記點評】

該知識點是每年必考的內容，因此一定要能夠準確判斷題干中描述的發包是否違法或者施工企業是否具備依法承攬工程的條件。

【經典例題】

1.某包工頭的施工隊承攬了甲工程，則下列說法錯誤的是（）。

A.所簽訂合同為無效合同

B.施工隊人員的利益也會受到一定程度的保護

C.施工隊人員以轉包人、違法分包人為被告起訴的，法院應受理

D.施工隊人員只能以轉包人或違法分包人為被告主張權利，不可以發包人為被告

【答案】D

【解析】本題考查的是禁止無資質或越級承攬工程的規定。無資質承攬工程，合同無效；實際施工人的利益，是受到法律保護的；以發包人為被告主張權利的，法院可追加轉包人或違法分包人為本案當事人。

2.關于施工企業承攬工程的說法，正確的是（）。（2014年真題）

A.施工企業可以允許其他企業使用自己的營業執照

B.施工企業應當拒絕向其他企業轉讓資質證書

C.施工企業在施工現場所設項目管理機構的項目負責人可以不是本單位人員

D.施工企業由于不具備相應資質等級只能以其他企業名義承攬工程

【答案】B

【解析】本題考查的是禁止以他企業或他企業以本企業名義承攬工程的規定。資質證書和營業執照都不得外借；現場施工管理人員若非本企業人員，那么視同違法轉包；施工企業要在自身資質范圍內承攬工程。

3.關于施工企業資質的說法，正確的是（）。（2014年真題）

A.專業承包企業可以將所承接的專業工程再次分包給其他專業承包企業

B.專業承包企業可以將所承接的勞務作業依法分包給勞務分包企業

C.勞務分包企業只能承接施工總承包企業分包的勞務作業

D.勞務分包企業可以承接施工總承包企業、專業承包企業和其他勞務分包企業分包的勞務作業

【答案】B

【解析】本題考查的是禁止無資質或越級承攬工程的規定。選項A，專業分包只能進行一次，不得多次轉包。選項C，總包和分包的勞務均可以再分包；選項D，勞務分包也只能進行一次，不得多次轉包。

4.某工程由甲公司承包，施工現場檢查發現，現場項目部中，項目經理、技術負責人、質量安全管理人員的社保關系均在乙公司，該情況視同（）。

A.肢解發包

B.勞務分包

C.違法分包

D.違法轉包

【答案】D

【解析】本題考查的是禁止以他企業或他企業以本企業名義承攬工程的規定。題干中甲公司雖然未進行轉包，但是并未進行施工現場有效的管理，而是由其他公司的人員代為管理，視為違法轉包。