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2002-2012年司法考試刑法學歷年真題解析——多項選擇題

來源:233網校 2013年1月24日

54.關于刑事責任的追究,下列哪些選項是正確的?( )

A.甲非法從事資金支付結算業務,構成非法吸收公眾存款罪

B.乙采取欺騙手段進行虛假納稅申報,逃避繳納稅款1,000萬元,但經稅務機關依法下達追繳通知后,補繳了應納稅款。即便乙拒絕繳納滯納金,也不應當再對其追究刑事責任

C.丙明知趙某實施高利轉貸行為獲利200萬元,而為其提供資金帳戶的,構成洗錢罪

D.丁組織多名男性賣淫,由于《刑法》第三百五十八條并未限定組織賣淫罪中的被組織者是婦女,對丁應當追究刑事責任

答案:CD

解析:本題考核刑事責任的追究。

《修正案(七)》第5條規定,將刑法第二百二十五條第三項修改為:“未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的,或者非法從事資金支付結算業務的。”

《刑法》第225條【非法經營罪】規定,違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:

(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

(三)未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業務的;(第一修正案第8條增加此項)

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。【原為(三)項,1999年刑法修正案修改】

根據上述規定可知,“非法從事資金支付結算業務”屬于非法經營罪中非法經營行為的表現方式之一,故A項中的行為應構成非法經營罪,而非是吸收公眾存款罪。因此,A項錯誤。

《刑法修正案(七)》第3條第4款規定:“有第一款行為,經稅務機關依法下達追繳通知后,補繳應納稅款,繳納滯納金,已受行政處罰的,不予追究刑事責任;但是,五年內因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外。”B項中乙雖然補繳了應納稅款,但是拒絕繳納滯納金,不滿足法定的不追究刑事責任的條件。因此,B項說法錯誤。

《刑法修正案(六)》第16條規定,將刑法第一百九十一條第一款修改為:“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金帳戶的;(二)協助將財產轉換為現金、金融票據、有價證券的;(三)通過轉帳或者其他結算方式協助資金轉移的;(四)協助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。”故C項說法正確。

組織賣淫罪是指通過建立賣淫集團,采用招募、雇用、強迫、引誘、容留等手段,控制多人從事賣淫的行為。這里的賣淫,是指非法的性交易,既包括異性之間的性交易,也包括同性之間的性交易。只要以交付一定金錢獲取他/她人的性服務,就應當視為賣淫。故D項說法正確。

55.1980年初,張某強奸某婦女并將其殺害。1996年末,張某因酒后駕車致人重傷。兩案在2007年初被發現。關于張某的犯罪行為,下列哪些選項是錯誤的?( )

A.應當以強奸罪、故意殺人罪和交通肇事罪追究其刑事責任,數罪并罰

B.應當以強奸罪追究其刑事責任

C.應當以故意殺人罪追究其刑事責任

D.不應當追究任何刑事責任

答案:ABD

解析:本題考核追訴時效。

張某強奸某婦女并將其殺害,構成強奸罪與故意殺人罪,數罪并罰。該強奸罪不具有從重處罰情節,故法定最高刑為10年有期徒刑;故意殺人罪的法定最高刑為死刑。根據《刑法》第87條規定,法定最高刑為10年以上有期徒刑的,追訴時效為15年;法定最高刑為無期徒刑、死刑的,追訴時效為20年。《刑法》第89條第2款規定,在追訴期限以內又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。本案中,1980年至1996年經過了16年,在新罪發生時,前面的故意殺人罪的追溯時效還沒有過,而強奸罪的追溯時效已經過,不能再追究其強奸罪的刑事責任。另外,前面故意殺人罪的追溯時效在時效期內因又犯交通肇事罪而重新計算,即從1996年開始重新計算故意殺人罪的追溯時效。從1996年末到2007年案發經過了11年,故意殺人罪的追溯時效沒有經過,因此,依然要對其故意殺人行為追究刑事責任。

酒后駕駛機動車輛,交通肇事致1人以上重傷,負事故全部或者主要責任,以交通肇事罪定罪處罰,這里并沒有加重處罰情節,故法定最高刑為3年。根據《刑法》第87條第(一)項規定,法定最高刑為不滿5年有期徒刑的,追訴時效為5年。從1996年末到2007年案發經過了11年,故2007年初發現該交通肇事罪時已經過追訴時效,對張某的交通肇事行為不再追究刑事責任。

綜上,ABD項說法錯誤,C項說法正確。本題選錯誤的,因此,正確答案是ABD.

56.劉某專營散酒收售,農村小賣部為其供應對象。劉某從他人處得知某村辦酒廠生產的散酒價格低廉,雖摻有少量有毒物質,但不會致命,遂大量購進并轉銷給多家小賣部出售,結果致許多飲者中毒甚至雙眼失明。下列哪些選項是正確的?( )

A.造成飲用者中毒的直接責任人是某村辦酒廠,應以生產和銷售有毒、有害食品罪追究其刑事責任;劉某不清楚酒的有毒成份,可不負刑事責任

B.對劉某應當以生產和銷售有毒、有害食品罪追究刑事責任

C.應當對構成犯罪者并處罰金或沒收財產

D.村辦酒廠和劉某構成共同犯罪

答案:BC

解析:本題考核生產、銷售有毒、有害食品罪和共犯。

《刑法》第144條規定,在生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的,或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患,對人體健康造成嚴重危害的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的,依照本法第一百四十一條的規定處罰。

《刑法》第141條規定,生產、銷售假藥,足以嚴重危害人體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。

本題中,劉某銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品,構成生產、銷售有毒、有害食品罪,至于有毒的具體成分并不在明知的范圍內。故A項錯誤,B項正確。

另外,本題屬于對人體健康造成特別嚴重危害的情形,即指生產、銷售的有毒、有害食品被食用后,致人嚴重殘疾、3人以上重傷、10人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果。根據《刑法》第144條和第141條的規定,C項正確。村辦酒廠和劉某并沒有共同犯罪的故意,不成立共同犯罪。因此,D項錯誤。

57.下列哪些行為構成非法經營罪?( )

A.甲違反國家規定,擅自經營國際電信業務,擾亂電信市場秩序,情節嚴重

B.乙非法組織傳銷活動,擾亂市場秩序,情節嚴重

C.丙買賣國家機關頒發的野生動物進出口許可證

D.丁復制、發行盜版的《國家計算機考試大綱》

答案:AC

解析:本題考核非法經營罪。

《最高人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》第1條規定:“違反國家規定,采取租用國際專線、私設轉接設備或者其他方法,擅自經營國際電信業務或者涉港澳臺電信業務進行營利活動,擾亂電信市場管理秩序,情節嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(四)項的規定,以非法經營罪定罪處罰。”故A項符合題意。

《刑法修正案(七)》第4條規定,在刑法第二百二十四條后增加一條,作為第二百二十四條之一:“組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名,要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格,并按照一定順序組成層級,直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據,引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加,騙取財物,擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。”故B項構成組織、領導傳銷罪,而非構成非法經營罪,不符合題意。

買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的,屬于非法經營罪中非法經營行為的表現方式之一。另外,其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件,是指法律、行政法規規定的所有經營許可證或者批準文件,例如:礦產開發、森林采伐、野生動物狩獵等許可證。故C項符合題意。

《刑法》第217條第(一)項規定,未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的,構成侵犯著作權罪。據此可知,未經著作權人許可,復制發行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的,屬于侵犯著作權罪的表現方式之一,故D項丁構成侵犯著作權罪,而非構成非法經營罪,不符合題意。

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