（2009年）
66.高某系一搶劫案的被害人。關于高某的訴訟權利，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.有權要求不公開自己的姓名和報案行為
B.如公安機關不立案，有權要求告知不立案的原因
C.作為證據使用的鑒定結論，經申請可以補充或者重新鑒定
D.如檢察院作出不起訴決定，也可以直接向法院提起自訴
答案：ABCD 來源：www.examda.com
解析：本題考核被害人的訴訟權利。
《刑事訴訟法》第85條第3款規定，公安機關、人民檢察院或者人民法院應當保障報案人、控告人、舉報人及其近親屬的安全。報案人、控告人、舉報人如果不愿公開自己的姓名和報案、控告、舉報的行為，應當為他保守秘密。本題中，高某是被害人同時也是控告人，如果他不愿公開自己的姓名和報案行為的，應當為他保守秘密。因此，A項正確。
《刑事訴訟法》第86條規定，人民法院、人民檢察院或者公安機關對于報案、控告、舉報和自首的材料，應當按照管轄范圍，迅速進行審查，認為有犯罪事實需要追究刑事責任的時候，應當立案；認為沒有犯罪事實，或者犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任的時候，不予立案，并且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請復議。本題中，高某是被害人同時也是控告人，如果公安機關對搶劫案件不予立案的，應當將不立案的原因告知控告人高某。因此，B項正確。
《刑事訴訟法》第121條規定，偵查機關應當將用作證據的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補充鑒定或者重新鑒定。故C項正確。
《刑事訴訟法》第145條規定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。據此可知，如果檢察院作出不起訴決定而高某不服的，高某可以直接向人民法院提起自訴。因此，D項正確。
67.關于刑事訴訟法定代理人與訴訟代理人的區別，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.法定代理人基于法律規定或法定程序產生，訴訟代理人基于被代理人委托產生
B.法定代理人的權利源于法律授權，訴訟代理人的權利源于委托協議授權
C.法定代理人可以違背被代理人的意志進行訴訟活動，訴訟代理人的代理活動不得違背被代理人的意志
D.法定代理人可以代替被代理人陳述案情，訴訟代理人不能代替被代理人陳述案情
答案：ABC
解析：本題考核刑事訴訟法定代理人與訴訟代理人的區別。
訴訟代理人與法定代理人不同，訴訟代理人參與刑事訴訟是基于被代理人的委托，在雙方簽訂的委托協議授權范圍內進行代理，而不是依據法律的規定。訴訟代理人只能在被代理人授權范圍內進行訴訟活動，既不得超越代理范圍，也不能違背被代理人的意志。而法定代理人具有獨立的法律地位，不受被代理人意志的約束，在行使代理權限時無須經過被代理人同意，故ABC說法正確。法定代理人享有廣泛的與被代理人相同的訴訟權利，但法定代理人不能代替被代理人作陳述，也不能代替被代理人承擔與人身自由相關聯的義務，如服刑等，故D項錯誤。
68.關于扣押物證、書證，下列哪些做法是正確的？（ ） 考試大－全國最大教育類網站(www．Examda。com)
A.偵查人員在搜查錢某住宅時，發現一份能夠證明錢某無罪的證據，對此證據予以扣押
B.在杜某故意殺人案中，偵查機關依法扣押杜某一些物品和文件。對與案件無關的物品和文件，偵查機關應當在五日內解除扣押、凍結，退還杜某
C.公安機關在偵查劉某盜竊案中，可以依照規定查詢、凍結劉某的存款、匯款
D.在對周某盜竊罪審查起訴中，周某死亡，檢察院決定將依法凍結的周某贓款的一部分上繳國庫，其余部分返還給被害人
答案：AC
解析：本題考核刑事訴訟扣押物證、書證的相關規定。
《刑事訴訟法》第114條規定，在勘驗、搜查中發現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種物品和文件，應當扣押；與案件無關的物品、文件，不得扣押。故A項正確。
《刑事訴訟法》第118條規定，對于扣押的物品、文件、郵件、電報或者凍結的存款、匯款，經查明確實與案件無關的，應當在三日以內解除扣押、凍結，退還原主或者原郵電機關。故B項錯誤。
《刑事訴訟法》第117條規定，人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要，可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。故C項正確。
《刑事訴訟法司法解釋》第294條第2款規定，對人民檢察院、公安機關因犯罪嫌疑人死亡，申請人民法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人存款、匯款等的金融機構，將該犯罪嫌疑人的存款、匯款等上繳國庫或者返還被害人的案件，人民法院應當經過閱卷、審查有關證據材料后作出裁定。據此可知，將犯罪嫌疑人的存款、匯款等上繳國庫或者返還被害人的決定權屬于法院，而非檢察院。因此，D項錯誤。
69.關于證人與鑒定人的共同特征，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.是當事人以外的人
B.與案件或案件當事人沒有利害關系
C.具有不可替代性 考試大論壇
D.有義務出席法庭接受控辯雙方詢問
答案：
解析：本題考核證人與鑒定人的共同特征。
證人與鑒定人都必須是當事人以外的人，A項正確。
鑒定人應當與案件當事人或者案件無利害關系，鑒定人如果與案件或當事人有利害關系的話，屬于應當回避的情形的，應當自行回避，不得參與該案件的訴訟活動，證人無此項要求。因此，B項錯誤。
證人必須是了解案件情況的人，因此其具有不可替代性，而鑒定人可以更換。因此，C項錯誤。
證人的訴訟義務之一為出席法庭審判并接受控辯雙方的詢問和質證；鑒定人的訴訟義務之一為在接到人民法院通知時，應當親自出庭作證，說明作出鑒定結論的根據和理由，并接受公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人以及審判人員的發問、詢問。故D項正確。
70.關于刑事訴訟中的證明責任，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.總是與一定的積極訴訟主張相聯系，否認一方不負證明責任
B.總是與一定的不利訴訟后果相聯系，受到不利裁判的不一定承擔證明責任
C.是提出證據責任與說服責任的統一，提出證據并非完全履行了證明責任
D.是專屬于控訴方獨自承擔的責任，具有一定的責任排他性
答案：ABC
解析：本題考核刑事訴訟中的證明責任。
證明責任具有以下特點：
（1）證明責任總是與一定的訴訟主張相聯系；
（2）證明責任是提供證據責任和說服責任的統一；
（3）證明責任總是和一定的不利訴訟后果相聯系。
根據上述證明責任的特點可知，ABC項正確。
在我國，刑事訴訟證明責任的承擔主體首先是控訴機關和負有證明責任的當事人，此外，犯罪嫌疑人，被告人不負證明自己無罪的責任。從整體上看，刑事訴訟中的證明責任是一個專屬于控訴方的概念。但是，在少數法律推定其有罪的特點案件，如巨額財產來源不明案件及非法持有屬于國家絕密、機密文件、資料、物品罪中，犯罪嫌疑人、被告人也負有提出證據的責任。故D項錯誤。
71.關于吳某涉嫌故意泄露國家秘密罪，下列哪些選項屬于需要運用證據加以證明的事實？（ ）
A.吳某是否為國家機關工作人員
B.是否存在為吳某所實施的被指控事實
C.被指控事實是否情節嚴重
D.是否具有法定或酌定從重、從輕、減輕及免除處罰的情節
答案：ABC
解析：本題考核需要運用證據證明的案件事實。
《刑事訴訟法司法解釋》第52條規定，需要運用證據證明的案件事實包括：
（一）被告人的身份；
（二）被指控的犯罪行為是否存在；
（三）被指控的行為是否為被告人所實施；
（四）被告人有無罪過，行為的動機、目的；
（五）實施行為的時間、地點、手段、后果以及其他情節； 來源：www.examda.com
（六）被告人的責任以及與其他同案人的關系；
（七）被告人的行為是否構成犯罪，有無法定或者酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節；
（八）其他與定罪量刑有關的事實。
《刑法》第398條規定，國家機關工作人員違反保守國家秘密法的規定，故意或者過失泄露國家秘密，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。非國家機關工作人員犯前款罪的，依照前款的規定酌情處罰。
根據上述規定，非國家機關工作人員犯故意泄露秘密罪的，依照國家機關工作人員犯故意泄露秘密罪的規定酌情處罰，所以處罰的結果可能會根據案情有所區別，故本題吳某是否為國家機關工作人員需加以證明，A項正確。
BC兩項分別屬于上述第（二）、（五）兩種情形，也需運用證據加以證明。
根據本題題干，證明的相關事實是圍繞吳某是否涉嫌故意泄露國家秘密罪這個中心，而D項主要是關于定罪量刑需要證明的內容，故D不符合題意。
72.甲涉嫌盜竊罪被逮捕。甲父為其申請取保候審，公安機關要求甲父交納10萬元保證金。甲父請求減少保證金的數額。公安機關在確定保證金數額時應當考慮下列哪些情況？（ ）
A.當地經濟水平落后
B.甲和甲父靠種地為生且無其他收入，生活貧困
C.甲只偷他人一頭牛，可能判處的刑罰不重
D.甲無前科，社會危險性小，妨礙訴訟可能性小
答案：ABCD
解析：本題考核保證金確定的標準。
《關于取保候審若干問題的規定》第5條第2款規定，決定機關應當以保證被取保候審人不逃避、不妨礙刑事訴訟活動為原則，綜合考慮犯罪嫌疑人、被告人的社會危險性，案件的情節、性質，可能判處刑罰的輕重，犯罪嫌疑人、被告人經濟狀況，當地的經濟發展水平等情況，確定收取保證金的數額。故ABCD均符合題意。
73.法院對提起公訴的案件進行審查后，下列哪些情形下應當通知檢察院補充材料？（ ）
A.犯罪事實清楚、證據確實充分，但被告人真實身份不明的
B.起訴時未移送證據目錄的
C.證人名單未列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的住處和通訊處的
D.移送材料中辯護人通訊地址不明確的
答案：BCD
解析：本題考核應當通知檢察院補充材料的情況。
《刑事訴訟法司法解釋》第116條規定，人民法院對人民檢察院提起的公訴案件，應當在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）后，指定審判員審查以下內容：
（一）案件是否屬于本院管轄；
（二）起訴書指控的被告人的身份、實施犯罪的時間、地點、手段、犯罪事實、危害后果和罪名以及其他可能影響定罪量刑的情節等是否明確；
（三）起訴書中是否載明被告人被采取強制措施的種類、羈押地點、是否在案以及有無扣押、凍結在案的被告人的財物及存放地點；是否列明被害人的姓名、住址、通訊處，為保護被害人而不宜列明的，應當單獨移送被害人名單；
（四）是否附有起訴前收集的證據的目錄；
（五）是否附有能夠證明指控犯罪行為性質、情節等內容的主要證據復印件或者照片；
（六）是否附有起訴前提供了證言的證人名單；證人名單應當分別列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的姓名、性別、年齡、職業、住址和通訊處；
（七）已委托辯護人、代理人的，是否附有辯護人、代理人的姓名、住址、通訊處明確的名單；
（八）提起附帶民事訴訟的，是否附有相關證據材料； 考試大－全國最大教育類網站(www．Examda。com)
（九）偵查、起訴程序的各種法律手續和訴訟文書復印件是否完備；
（十）有無刑事訴訟法第十五條第（二）至（六）項規定的不追究刑事責任的情形，前款第（五）項中所說的主要證據包括：1、起訴書中涉及的刑事訴訟法第四十二條規定的證據種類中的主要證據；2、同種類多個證據中被確定為主要證據的；如果某一種類證據中只有一個證據，該證據即為主要證據；3、作為法定量刑情節的自首、立功、累犯、中止、未遂、防衛過當等證據。
《刑事訴訟法司法解釋》第117條規定，案件經審查后，應當根據不同情況分別處理：
……（二）對于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送。
故根據《刑事訴訟法司法解釋》第116條規定的第（四）、（六）、（七）條以及第117條規定的第（二）條，BCD符合題意。
74.張某系某基層法院陪審員，可以參與審判下列哪些案件？（ ）
A.所在區基層法院適用簡易程序審理的案件
B.所在市中級法院審理的一審案件
C.所在市中級法院審理的二審案件
D.所在省高級法院審理的一審案件
答案：BD
解析：本題考核陪審員制度。
《刑事訴訟法》第147條第1款規定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判。因此，AC項錯誤，B項正確。
《刑事訴訟法》第147條第2款規定，高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人至七人或者由審判員和人民陪審員共三人至七人組成合議庭進行。因此，D項正確。
75.關于合議庭的組成及活動原則，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.在審判員不能參加合議庭時，經院長指定，助理審判員可以臨時代行審判員職務擔任審判長
B.開庭審理和評議案件，必須由同一合議庭進行
C.合議庭成員如有意見分歧，應當按照三分之二以上多數作出決定
D.經審判委員會討論決定的案件，合議庭有不同意見時，可以建議院長提交審判委員會復議
答案：BD
解析：本題考核合議庭的組成及其活動原則。
A項中，《人民法院組織法》第37條第2款規定，助理審判員協助審判員進行工作。助理審判員，由本院院長提出，經審判委員會通過，可以臨時代行審判員職務。故A項錯誤。
B項中，開庭審理和評議案件，必須由同一合議庭進行。B項正確。
C項中，《刑事訴訟法》第148條規定，合議庭進行評議的時候，如果意見分歧，應當按多數人的意見作出決定，但是少數人的意見應當寫入筆錄。評議筆錄由合議庭的組成人員簽名。故C項錯誤。
《刑事訴訟法解釋》第115條規定，審判委員會的決定，合議庭應當執行。合議庭有不同意見的，可以建議院長提交審判委員會復議。因此，D項正確。
76.關于簡易程序，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.自訴案件都可以適用簡易程序
B.即使適用簡易程序，被告人最后陳述也不能取消
C.被告人委托辯護人的，辯護人應當出庭
D.經審判員準許，被告人可以同公訴人進行辯論
答案：BD
解析：本題考核刑事訴訟的簡易程序。
《刑事訴訟法解釋》第219條規定，告訴才處理的案件和被害人有證據證明的輕微刑事案件，人民法院可以適用簡易程序。但刑事訴訟法第一百七十條第（三）項規定的案件除外。
《刑事訴訟法》第170條規定，自訴案件包括下列案件：
（一）告訴才處理的案件；
（二）被害人有證據證明的輕微刑事案件；
（三）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。
根據上述規定可知，自訴案件中的“被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。”不適用簡易程序，故A項錯誤。
《刑事訴訟法》第177條規定，適用簡易程序審理案件，不受本章第一節關于訊問被告人、詢問證人、鑒定人、出示證據、法庭辯論程序規定的限制。但在判決宣告前應當聽取被告人的最后陳述意見。故B項正確。
《刑事訴訟法解釋》第226條規定，適用簡易程序審理的案件，被告人委托辯護人的，辯護人可以不出庭，但應當在開庭審判前將書面辯護意見送交人民法院。故C項錯誤。
《刑事訴訟法》第175條規定，適用簡易程序審理公訴案件，人民檢察院可以不派員出席法庭。被告人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述和辯護。人民檢察院派員出席法庭的，經審判人員許可，被告人及其辯護人可以同公訴人互相辯論。故D項正確。
77.關于審理未成年人刑事案件，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.不能適用簡易程序
B.在法庭上，必要時才對未成年被告人使用戒具
C.休庭時，可以允許法定代理人或者其他成年近親屬、教師會見未成年被告人
D.對未成年人案件，宣告判決應當公開進行
答案：CD
解析：本題考核未成年人犯罪案件的審理。
《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第35條規定，少年法庭應當根據刑事訴訟法第一百七十四條及《解釋》的有關規定，確定未成年人刑事案件是否適用簡易程序。故A項錯誤。
《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第25條規定，在法庭上不得對未成年被告人使用戒具。未成年被告人在法庭上可以坐著接受法庭調查、詢問，在回答審判人員的提問、宣判時應當起立。故B項錯誤。
《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第30條規定，休庭時，可以允許法定代理人或者其他成年近親屬、教師等人員會見被告人。故C項正確。
《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規定》第31條規定，對未成年人刑事案件宣告判決應當公開進行，但不得采取召開大會等形式。故D項正確。
78.關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的規定，下列哪些選項是正確的？（ ）
A.適用普通程序審理“被告人認罪案件”的規定，只適用于一審公訴案件
B.被告人犯數罪，但只對部分犯罪認罪的案件，不適用該規定
C.被告人認罪，但經審查認為被告人可能不構成犯罪的案件，不適用該規定
D.即使適用該規定，控辯雙方對證據有異議時，仍應出示、宣讀并進行質證
答案：ACD
解析：本題考核適用普通程序審理“被告人認罪案件”的程序規定。
《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》第1條第1款規定，被告人對被指控的基本犯罪事實無異議，并自愿認罪的第一審公訴案件，一般適用本意見審理。故A項正確。
《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》第1條第2款規定，對于指控被告人犯數罪的案件，對被告人認罪的部分，可以適用本意見審理。故B項錯誤。
《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》第2條第5項規定，被告人認罪但經審查認為可能不構成犯罪的，不適用本意見的規定。因此，C項正確。
《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》第7條第2款規定，對于合議庭認為有必要調查核實的證據，控辯雙方有異議的證據，或者控方、辯方要求出示、宣讀的證據，應當出示、宣讀，并進行質證。故D項說法正確。
79.下列哪些二審案件依法應當開庭審理？（ ）
A.甲犯貪污罪被一審判處有期徒刑五年，檢察院認為量刑畸輕而抗訴的
B.乙犯傷害罪被一審判處無期徒刑，乙上訴的
C.丙犯搶劫罪被一審判處死刑緩期二年執行，丙對事實、證據無異議，以量刑過重為由上訴的
D.丁犯殺人罪被一審判處死刑立即執行，丁上訴的
答案：AD
解析：本題考核二審案件應當開庭審理的情況。
《刑事訴訟法》第187條規定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。合議庭經過閱卷，訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規定（試行）》第1條規定，第二審人民法院審理第一審判處死刑立即執行的被告人上訴、人民檢察院抗訴的案件，應當依照法律和有關規定開庭審理。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的規定（試行）》第2條規定，第二審人民法院審理第一審判處死刑緩期二年執行的被告人上訴的案件，有下列情形之一的，應當開庭審理：
（一）被告人或者辯護人提出影響定罪量刑的新證據，需要開庭審理的；
（二）具有刑事訴訟法第一百八十七條規定的開庭審理情形的。
人民檢察院對第一審人民法院判處死刑緩期二年執行提出抗訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。
根據上述規定，AD正確。
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