（2008年）

　　三、（本題20分）

　　案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。檢察院以故意傷害罪向法院提起公訴，被害人王某同時向法院提起附帶民事訴訟。

　　問題：

　　1.如果一審宣判后，張某對刑事部分不服提出上訴，王某對民事部分不服提出上訴，第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分和附帶民事部分認定事實都沒有錯誤，但適用法律有錯誤，應(yīng)當如何處理？

　　2.如果一審宣判后，檢察院對本案刑事部分提起了抗訴，本案的附帶民事部分沒有上訴。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案民事部分有錯誤，二審法院對民事部分應(yīng)如何處理？

　　3.如果一審宣判后，本案的刑事部分既沒有上訴也沒有抗訴，王某對本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯誤，二審法院應(yīng)如何處理？

　　4.如果一審宣判后，王某對附帶民事部分判決上訴中增加了獨立的訴訟請求，張某在二審中也對民事部分提出了反訴，二審法院應(yīng)當如何處理？

　　5.如果在一審程序中，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請求后，認為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應(yīng)當如何處理？

　　6.如果法院受理了附帶民事訴訟，根據(jù)我國《刑事訴訟法》及司法解釋相關(guān)規(guī)定，對一審過程中附帶民事訴訟的調(diào)解，法院應(yīng)當如何處理？

　　參考答案：

　　1.第二審人民法院應(yīng)當在二審判決中一并改判。

　　2.第二審人民法院應(yīng)當對民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。

　　3.第二審人民法院應(yīng)當對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。

　　4.第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。

　　5.人民法院經(jīng)審查認為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的，應(yīng)當裁定駁回起訴。

　　6.（1）調(diào)解應(yīng)當在自愿合法的基礎(chǔ)上進行，經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，審判人員應(yīng)當及時制作調(diào)解書，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。（2）調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)記入筆錄，經(jīng)雙方當事人 審判人員 書記員簽名或蓋章即發(fā)生法律效力。（3）經(jīng)調(diào)解無法達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的，附帶民事訴訟應(yīng)當同刑事訴訟一并判決。

　　（2008年·四川）

　　三、（本題20分）

　　案情：某縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫款案件時，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項系單位招待費等，發(fā)票在其辦公室抽屜中未及報銷。偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11張，價值5萬元。為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會計）、許某（出納）同時對粘貼在一張紙上的11張發(fā)票進行辨認，二人指認該11張發(fā)票已從單位的小金庫賬上報銷。偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認發(fā)票的附頁上簽署辨認意見，次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認。楊某否認已經(jīng)從原單位報銷，偵查人員指著粘貼附頁上李某、許某書寫的辨認意見及簽名說“會計、出納都證明了，你這樣頑固下去沒好處！”，楊某遂在李某與許某的辨認意見及簽名下面簽署了“此票據(jù)已從單位小金庫賬上報銷”的意見。

　　楊某妻子委托的律師向偵查機關(guān)提出會見楊某的要求，偵查人員陳某以授權(quán)委托書上沒有楊某的簽名而拒絕。

　　某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實，法庭決定對此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護人除認為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)不足外，還對公訴人起訴書中對三被告人沒有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對意見。休庭后，審判長王某到楊某原單位調(diào)取了部分新證據(jù)，分別通知公訴人和辯護人到其辦公室，聽取了他們對該新證據(jù)的意見。

　　縣法院一審判決認為，公訴機關(guān)指控三被告人犯貪污罪成立，楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分別判處有期徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)不足不予認定。

　　楊某上訴后，某市中級法院認為該案事實不清，撤銷原判，發(fā)回重新審判。

　　縣法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審人民陪審員毛某、苗某組成合議庭，重新審理認為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資格上存在瑕疵，但不影響對案件事實的認定，故作出與原審一審相同的判決。

　　問題：

　　請結(jié)合刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分析本案的訴訟程序有哪些錯誤之處？

　　參考答案：

　　1.偵查人員組織李某和許某同時辨認，違反了個別辨認規(guī)則。

　　2.偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對涉案票據(jù)辨認，違反了混合辨認規(guī)則。

　　3.偵查人員組織楊某的辨認，采取言語威脅手段，違反法律規(guī)定。

　　4.偵查人員以授權(quán)委托書上沒有楊某的簽名而拒絕律師會見是錯誤的。根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請律師的，可以自己聘請，也可以由其家屬代為聘請。

　　5.法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應(yīng)當由檢察院追加起訴，而不應(yīng)直接審理。

　　6.公訴詞只能是對起訴書的補充與解釋，不能超出起訴書中所作指控。

　　7.一審審判長在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒有在開庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須經(jīng)過當庭出示、辨認、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實后才能作為定案根據(jù)的規(guī)定。

　　8.縣人民法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案，違反了關(guān)于原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件應(yīng)當另行組成合議庭進行審判的規(guī)定。

試題推薦：司法考試卷一真題解析　卷二真題解析　民法/商法/民事訴訟法真題解析匯總

熱點推薦： 2013年司法考試報名條件問答專題　各地司法局2013年司法考試報名公告

免費注冊→添加考試應(yīng)用：
司法考試試題 免費模考　　在線估分、講師解答　　添加“報考訂閱” 掌握最新報考