41 2009年4月，甲得知乙出版社非法出版發行甲的小說，但未予理會。由于乙一直未停止上述侵權行為，甲遂于2012年5月向法院提起訴訟。下列哪一選項是正確的?
A. 法院應當以超過訴訟時效為由不予受理 ，
B. 法院應當以超過訴訟時效為由駁回訴訟請求
C. 法院應當判決乙停止侵權行為
D. 本案應適用特殊訴訟時效
參考答案:C 系統解析:依據《著作權法》第21條第1款的規定，公民的作品，其發表權、本法第10 條第1款第5項至第17項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50 年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。
最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定：“侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為;侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?！?
本題中乙的侵權行為一直持續，而且仍然在著作權的保護期限內，甲有權向法院提起訴訟，根據上述規定，法院應當判決被告停止侵權行為。因此，C 項說法正確。
42 周某、吳某、鄭某是一家有限合伙企業的三名有限合伙人，企業自2012年5月成立以來發生諸多變故，對這些變故所導致的后果以下哪一敘述是正確的?
A. 周某因一場大火焚盡家財而當然退伙
B. 吳某被流氓毆打成為白癡而當然退伙
C. 鄭某目睹周某和吳某的不幸遭遇后驚恐之下轉為了普通合伙人，那么他對作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任
D. 如果周某、吳某、鄭某全都退伙，那么該有限合伙企業應當解散
參考答案:C 系統解析:C?！逗匣锲髽I法》第75條規定：有限合伙企業僅剩有限合伙人的，應當解散;有限合伙企業僅剩普通合伙人的，轉為普通合伙企業。D項錯誤。該法第83條規定：有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。C項正確。該法第48條規定：合伙人有下列情形之一的，當然退伙：(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;(2)個人喪失償債能力;(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產;(4)法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;(5)合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。該法第78條規定：有限合伙人有本法第48條第1款第l項、第3項至第5項所列情形之一的，當然退伙。綜上，A項錯誤，因為其中情況屬于第48條第l款第2項。該法第79條規定：作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。B項錯誤。
43 某公司簽發一張匯票給個體戶張三支付貨款，匯票上記載付款人為該公司自己，金額為10萬元。張三將匯票贈與其弟張四操辦婚事。張四向該公司要求付款，該公司因張三沒有依照合同提供貨物為由拒絕付款。張四遂向人民法院起訴。法院應當如何處理?
A. 判決某公司敗訴令其向張四付款，因為票據關系獨立于原因關系，作為原因關系的合同發生糾紛，不影響票據關系的效力
B. 判決張四敗訴，因為張三沒履行合同，某公司自然不用支付貨款
C. 判決某公司敗訴，因為票據債務人不得以自己與持票人前手之間的抗辯事由對抗持票人
D. 判決張四敗訴，因為無代價取得票據j 的，所享有票據權利不得優于其前手
參考答案:D 系統解析:《票據法》第11條規定：“因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據，不受給付對價的限制。但是，所享有的票據權利不得優于其前手的權利。前手是指票據簽章人或者持票人之前簽章的其他票據債務人?！北景钢袕埶氖菬o代價取得票據.不得享有優于前手的權利，因此某公司用以抗辯張三的理由也同樣可以用于對抗張四。故本題當選D。
44 綠洲公司訴新天地公司拖欠貨款9萬元糾紛一案，朝陽區人民法院判決支持綠洲公司的訴訟請求。新天地公司不服提出上訴，北京市第二中級人民法院判決駁回上訴，維持原判決。新天地公司向北京市高級人民法院申請再審，北京市高級人民法院再審過程中，新天地司與綠洲公司達成由新天地公司一次性支付85萬元貨款的調解協議。此時，下列 哪種說法是正確的?
A. 一經達成調解協議，原判決視為撤銷
B. 法院制作調解書并送達調解書后，原判 決視為撤銷
C. 法院制作調解書的同時應裁定撤銷原 判決
D. 法院制作調解書并在調解書中載明撤銷原判決
參考答案:B 系統解析:根據《審判監督程序解釋》第36條的規定，當事人在再審審理中經調解達成協議的，人民法院應當制作調解書。調解書經各方當事人簽收后，即具有法律效力，原判決、裁定視為被撤銷。因此，選項B是正確的，而選項A則是錯誤的。此外，再審法院依據雙方達成的調解協議制作并送達調解書后，即意味著再審法院以法院調解的方式解決了該再審案件，因此，調解書一旦生效即視為原判決撤銷，無需再做裁定撤銷原判決，而且在調解書中也無需載明原判決撤銷?！虼耍x項CD均是錯誤的。
45 北京朝陽區的申發公司與上海徐匯區的海寶公司因合同糾紛訴至法院，朝陽區法院判決海寶公司向申發公司賠償損失20萬元。判決生效后，海寶公司未自動履行義務，申發公司遂向朝陽區法院申請執行。朝陽區法院立案后委托海寶公司住所地的徐匯區法院代為執行。徐匯區法院接到委托執行書后，發現海寶公司早已資不抵債，無財產可供執行。對此，下列哪一種處理方法是正確的?
A. 由徐匯區法院裁定中止執行，并及時告知朝陽區法院
B. 由徐匯區法院裁定終結執行，并及時告知朝陽區法院
C. 由徐匯區法院及時函告朝陽區法院，由朝陽區法院裁定中止執行
D. 由徐匯區法院及時函告朝陽區法院，由朝陽區法院裁定終結執行
參考答案:C 系統解析:根據《執行規定》第122條的規定，受托法院在執行中，受托法院認為受托執行的案件應當中止、終結執行的，應提供有關證據材料，函告委托法院作出裁定。受托法院提供的證據材料確實、充分的，委托法院應當及時作出中止或者終結執行的裁定。本題中，徐匯區法院接到委托執行書后，發現海寶公司早已資不抵債，無財產可供執行，這屬于需要裁定中止執行的情形，而不屬于終結執行的法定情形，因此，選項C是正確的，余
選項均是錯誤的。
46 崔某和于某合伙開了一家“超級燒烤店”，尚未辦理營業執照。一日，五味調料廠提供的辣椒粉可能摻入化工原料，在“超級燒烤店”吃了烤串兒的甲乙丙丁突然腹痛難忍、上吐下瀉。經醫院治療康復后，甲乙丙丁準備基于在“超級燒烤店”就餐的事實與合同關系起訴要求賠償損失。關于此案中當事人的訴訟地位說法正確的是：
A. 甲乙丙丁是原告，“超級燒烤店”是被告，五味調料廠是有獨立請求權第三人
B. 甲乙丙丁是原告，崔某和于某是共同被告，五味調料廠是無獨立請求權第三人
C. 甲乙丙丁是原告，崔某和于某與五味調料廠是共同被告
D. 甲乙丙丁是原告，“超級燒烤店”與五味調料廠是共同被告
參考答案:B 系統解析:B。《民事訴訟法意見》第47條規定：個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準的字號的，應在法律文書中注明登記的字號。“超級燒烤店”，尚未辦理營業執照，屬于個人合伙形式的經濟體。崔某和于某是共同被告;五味調料廠與就餐者無直接合同關系，但是甲乙丙丁訴崔某和于某的訴訟的判決與其有法律上的利害關系，因此，在本題設定的條件下.五味調料廠是無獨立請求權第三人。
47 2008年，鄧某將其研究數年完成的一項發明創造申請國家專利，經審查鄧某的發明具備新穎性、創造性和實用性并被授予了國家發明專利。在下列使用鄧某專利的行為中，侵犯鄧某專利權的行為是：
A. 鄧某使用專利技術生產的產品投放市場后，甲未經鄧某許可，將該產品出口到A國
B. 乙在不知情的情況下，購買并銷售了一批不知道是未經鄧某許可而制造的專利產品。在得到鄧某通知后，乙仍然繼續銷售其庫存的該侵權產品，直到庫存清空為止
C. 丙廠在鄧某申請專利前電制造了相同的產品，現在仍然在原規模內制造
D. 某大學教授丁授課時在課堂上公開演示了該專利技術，并收取講課費若干
參考答案:B 系統解析:本題考點是專利侵權行為的認定。《專利法》第69條規定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：(一)專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進1：3 該產品的;(二)在專利申請13前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的;(三)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;(四)專為科學研究和實驗而使用有關專利的;(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進El專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的?！惫蔄C不視為侵犯專利權。
D選項也不視為侵權。雖然某教授丁收取了講課費，但專利侵權要求主觀上以生產經營為目的，故不選。
B選項為善意侵權?！秾＠ā返?0條規定：“為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。”
48 某企業對其擁有的8輛捷達轎車分別向兩個保險公司投保財產保險，并簽訂了保險合同。在保險期間，因該企業車庫倒塌，致使輛轎車嚴重毀壞。于是，該企業分別向兩家保險公司索賠。對此的處理正確的是：
A. 該企業可以同時向兩家保險公司索賠，其中一家保險公司作出賠償后，另一家保險公司的責任也免除
B. 兩家保險公司按其保險金額與保險金額總額的比例承擔賠償責任，保險合同另有規定的除外
C. 該企業只能向其中一家保險公司索賠
D. 如果其中一家保險公司只賠償部分損失，該企業可以就不足部分向另一家保險公司索賠
參考答案:B 系統解析:根據《保險法》第56條規定：“重復保險的投保人應當將重復保險的有關情況通知各保險人。重復保險的各保險人賠償保險金的總和不得超過保險價值。除合同另有約定外，各保險人按照其保險金額與保險金額總和的比例承擔賠償保險金的責任。重復保險的投保人可以就保險金額總和超過保險價值的部分，請求各保險人按比例返還保險費。重復保險是指擐保人對同一保險標的、同一保險利益、同一保瞪事故分別與兩個以上保險人訂立保險合同，且保險金額總和超過保險價值的保險。”重復保險中，保險火的賠償費責任確定：按各自保險金額與保險總額總和的比例承擔，但允許合同另有約定。故本題中B項為正確選項。
49 趙俊嶺(19歲)因將人打傷，被訴至法院，案件審理過程中趙俊嶺突然精神失常，其父母均在國外，不能及時確定法定代理人，此時法院應當如何處理?
A. 延期審理
B. 訴訟終結
C. 訴訟中止
D. 駁回起訴
參考答案:C 系統解析:根據《民事訴訟法》第150條的規定，有下列情形之一的，中止訴訟：(1)一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;(2)一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的;(3)作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的;(4)一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的;(5)本案必須以另一案的審理結果為依據，而另一案尚未審結的;(6)其他應當中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。《民事訴訟法》第151條規定，有下列情形之一的，終結訴訟：(1)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的;(2)被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人的;(3)離婚案件一方當事人死亡的;(4)追索贍養費、扶養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的。本題的情況正符合第150條關于中止訴訟的規定，選項C是正確的。
50 甲公司因經營難以為繼，決定處置資產后歇業。乙公司得知后經與甲公司協商，以承擔甲公司的銀行債務和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產。甲公司未經清算即注銷，但甲公司的債權人周某尚有20萬元未獲清償。關于該筆債務的承擔，下列哪一選項是正確的?
A. 乙公司合并了甲公司，該債務應由乙公司承擔
B. 甲公司未經清算即注銷，該債務應由甲公司股東承擔
C. 公司登記機關允許甲公司不經清算注銷，應對周某承擔賠償責任
D. 該債務應由甲公司股東和乙公司承擔連帶責任
參考答案:A 系統解析:公司合并是指兩個或兩個以上的公司，訂立合并協議，不經過清算程序，直接結合為一個公司的法律行為。公司合并分為兩種形式，包括吸收合并與新設合并。本題屬于吸收合并，即指一個公司吸收其他公司后存續，被吸收的公司解散。依據《公司法》第175條的規定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。本題中，甲公司被乙公司合并，那么甲的債務也應由乙公司來承擔。由此，本題的正確答案為A。
2013年國家司法考試《卷三》考前模擬試題及答案解析
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