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勞動合同法問題解答三

來源:233網校 2008年3月28日
  41、什么人可以簽訂“競業限制”協議? 
  解答:根據《勞動合同法》規定,競業限制的義務主體只能是用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員,用人單位不得與上述人員以外的其他勞動者約定競業限制,否則該約定就是無效的。
  在“競業限制”協議中,競業限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業限制的約定不得違反法律、法規的規定。
  42、“競業限制”的期限最長幾年?
  解答:按照《勞動合同法》規定,在解除或者終止勞動合同后,符合簽訂競業限制條件的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,最長不得超過兩年。而且該期限應是連續計算的。
  43、勞動者在哪些情況下需要承擔違約責任?
  解答:違約金作為承擔違約責任的主要形式,一向是用人單位綁住勞動者的“緊箍咒”。
  但按照《勞動合同法》的規定,在用人單位和勞動者的勞動合同約定中,嚴格限定了違約金的約定條件,規定單位只有在“培訓服務期”和“競業限制”這兩種情形下,才能設定違約金。
  也就是說,除非勞動者在約定的培訓服務期滿前離職,或違反了保密協議、競業限制的約定,否則勞動者無需向單位支付任何違約金。
  因此,明年1月1日《勞動合同法》實施之后,如果在不屬于《勞動合同法》規定的需承擔違約責任的兩種情況下,勞動者提出辭職,是無需向用人單位支付違約金的,想炒老板魷魚的勞動者盡可以“揮一揮衣袖不留下一分血汗錢了”。
  44、什么樣的勞動合同無效?
  解答:勞動合同法規定,下列勞動合同無效或者部分無效:
  1.以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
  2.用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;
  3.違反法律、行政法規強制性規定的。
  勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
  45、合同期內“不得結婚、不得生育”的約定有效嗎?
  解答:林女士大學畢業后被某公司聘用。公司要求她簽訂一份為期5年的勞動合同,其中有一條約定,她在合同期內不得生育,否則公司有權解除勞動合同。
  當時林女士求職心切,雖然心里不滿意,可還是在合同上簽字了。后來她在合同期內懷孕了并打算要孩子,公司以其違反勞動合同為由將其辭退。
  該公司的做法顯然是錯誤的。根據《勞動合同法》規定,違反法律的規定無效,《勞動法》第18條也規定,違反法律、行政法規的勞動合同無效。
  該公司限制林女士5年內不得生育違反了《婚姻法》的規定,所以是無效的,對合同雙方均沒有約束力,所以該公司不能以其違反此條約定為由將其辭退。
  此外,有的單位規定員工在合同期內不能結婚,這也是無效的條款。
  46、與《合同法》相比,《勞動合同法》在對勞動合同的無效或者部分無效的認定方面有哪些不同?
  解答:根據《合同法》規定,以欺詐、脅迫的手段訂立合同,只有在損害國家利益的情況下,才認定為合同無效。
  一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方可以請求法院或者仲裁機構變更或者撤銷,并非直接認定為無效,而《勞動合同法》則認定無效。
  可見《勞動合同法》擴大了合同無效的認定情形,更切實地保護了勞動者的基本權益。
  47、勞動合同無效后,單位還應當向勞動者支付勞動報酬嗎?
  解答:對于勞動合同無效或者部分無效被認定以后的處理,《勞動法》并沒有進一步作出明確的規定。
  《勞動合同法》則明確規定,勞動合同被確認無效后,勞動者已付出勞動的,用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。
  勞動報酬的數額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
  48、無效勞動合同由誰確認?
  解答:所謂無效勞動合同,是指所訂立的勞動合同不符合法定條件,不能發生當事人預期的法律后果的勞動合同。
  按照《勞動法》的規定,勞動合同的無效應由勞動爭議仲裁機構或者法院確認。 來源:考
  此前勞動部在《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中規定“勞動合同的無效由法院或勞動爭議仲裁委員會確認,不能由合同雙方當事人決定”。
  按照《勞動合同法》的規定,在用人單位和勞動者對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,交由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。
  而對于雙方無爭議的無效合同或者無效的合同條款,是否必須由上述機關進行確認,《勞動合同法》并未作出明確的、強制性的規定。
  49、勞動者遭欠薪有快速解決途徑嗎?
  解答:《勞動合同法》對保障勞動者及時足額取得勞動報酬作出了強制規定:“用人單位應當按照勞動合同約定和國家規定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。”而且規定“用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當地人民法院申請支付令,人民法院應當依法發出支付令。”
  申請支付令是《勞動合同法》的一大亮點,為勞動者討薪提供了更便捷、快速的途徑。
  50、什么是“支付令”?
  解答:“支付令”一詞來源于我國的《民事訴訟法》,該法第189條規定:債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合兩個條件就可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。
  這兩個條件是:1、債權人與債務人沒有其他債務糾紛;2、支付令能夠送達債務人。
  “支付令申請書”應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數量和所根據的事實、證據。“支付令”是債權人向法院申請討回債務的最簡便的方法。
  對于一些事實清楚的欠薪案件,勞動者申請支付令解決,較之通過傳統的途徑——申請仲裁、起訴、上訴等,既提高了效率又節省了司法資源。
  《勞動合同法》賦予勞動者申請支付令的權利,相比《勞動法》更具操作性,將更有力地維護勞動者的工資報酬權。
  51、支付令申請書向誰提交?
  解答:支付令申請書應向有管轄權的基層人民法院提交。
  具體而言,關于勞動報酬的支付令申請書,應向用人單位所在地的基層人民法院提交(這里“用人單位所在地”應為用人單位注冊登記所在地,而非與注冊登記地不一致的實際經營、辦公所在地)。
  52、支付令多長時間能“送達”欠薪單位?
  解答:根據民事訴訟法第190條規定:債權人提出申請后,人民法院應當在5日內通知債權人是否受理。
  人民法院受理申請后,經審查債權人提供的事實、證據,對債權債務關系明確、合法的,應當在受理之日起15日內向債務人發出支付令;申請不成立的,裁定予以駁回。
  勞動者因薪水被拖欠申請支付令,也適用上述期限的規定。
  53、欠薪單位收到支付令后提出異議怎么辦?
  解答:按照民事訴訟法規定:債務人應當自收到支付令之日起15日內清償債務,或者向人民法院提出書面異議。
  人民法院收到債務人提出的書面異議后,應當裁定終結督促程序,支付令自行失效。至此,關于通過支付令償還債務的督促程序全部結束,債權人只能通過另行向法院起訴,來維護自己的權益。
  “書面異議”是否合理法院并沒有審查義務,只要債務人從“形式”上提出了書面異議,法院就必須裁定終結督促程序,此前簽發的支付令也就自行失效。
  54、如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行怎么辦?
  解答: 如債務人收到支付令超過15日,既不提出異議也不履行支付令的,債權人則可以向人民法院申請強制執行(關于申請強制執行的規定,參照我國《民事訴訟法》關于執行程序的規定)。
  同樣,如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行,勞動者就可以向法院申請執行。
  55、支付令失效后勞動者可以直接起訴到法院嗎?
  解答:根據最高人民法院于2006年10月1日施行的《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》(法釋〔2006〕6號)第三條規定:“勞動者以用人單位的工資欠條為證據直接向人民法院起訴,訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的,視為拖欠勞動報酬爭議,按照普通民事糾紛受理。”
  由此可見,如果申請的支付令一旦因用人單位提出書面異議而失效,只要勞動者手里有欠條,就可以直接向人民法院起訴,而不用在此前先去申請勞動仲裁。
  56、單位能強迫勞動者加班嗎?
  解答:《勞動合同法》第31條規定:用人單位應當嚴格執行勞動定額標準,不得強迫或者變相強迫勞動者加班。
  此外,《勞動法》第41條規定:用人單位由于生產經營需要,經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時。
  因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時,但是每月不得超過36小時。
  《勞動法》第38條規定:用人單位應當保證勞動者每周至少休息一日。
  對企業違反法律、法規強迫勞動者延長工作時間的,勞動者有權拒絕。
  57、加班費怎么計算?
  解答:《勞動合同法》第31條規定:用人單位安排加班的,應當按照國家有關規定向勞動者支付加班費。
  《北京市工資支付規定》第14條規定,用人單位依法安排勞動者在標準工作時間以外工作的,應當按照下列標準支付勞動者加班工資:
  1.在日標準工作時間以外延長工作時間的,按照不低于小時工資基數的150%支付加班工資;
  2.在休息日工作的,應當安排其同等時間的補休,不能安排補休的,按照不低于日或者小時工資基數的200%支付加班工資;
  3.在法定休假日工作的,應當按照不低于日或者小時工資基數的300%支付加班工資。
  58、補休代替加班費合法嗎?
  解答:職工正常工作時間為每日工作8小時,每周工作40小時。
  《勞動法》規定,休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資200%的工資報酬。
  由此可見,休息日安排勞動者工作,企業可以首先安排補休。
  在無法安排補休時,才支付不低于工資200%的加班費。休息日一般是指雙休日。
  當企業能夠安排職工補休時,職工應當服從。這既保護了勞動者的休息權,又利于職工的身體健康,也使職工及時恢復體力投入新的工作,有利于安全生產。
  法定節假日加班,不能安排倒休,單位必須按照日工資基數的300%支付加班工資。 考試大(www.Examda。com)
  59、加班費應以什么為基數計算?
  解答:根據規定,加班費應以在崗職工的工資總額為基數計算。有些單位僅以職工基本工資來計算加班費是不正確的。
  工資總額包括基本工資、獎金、津貼和補貼等所有勞動者的收入。
  60、未經批準自愿加班能索要加班費嗎?
  解答:根據《勞動法》規定,企業可以制訂與國家法律不相抵觸的加班制度,對符合加班制度的加班情況支付不低于法定標準的加班工資。
  可見,用人單位支付加班工資的前提是“用人單位根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作”,勞動者自愿加班的,用人單位依據以上規定可以不支付加班工資。(質疑:根據勞動法的規定,加班都必須處于勞動者的自愿,如果按照該解答,那么,豈不是所有的加班都可以不支付加班工資了?-段注)
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