80.二審法院審理繼承糾紛上訴案時，發現一審判決遺漏另一繼承人甲。關于本案，下列哪一說法是正確的？（ ）（2010年卷三多選第80題）
A.為避免訴訟拖延，二審法院可依職權直接改判
B.二審法院可根據自愿原則進行調解，調解不成的裁定撤銷原判決發回重審
C.甲應列為本案的有獨立請求權第三人
D.甲應是本案的共同原告
【答案】BD
【考點】一審案件遺漏訴訟參加人的處理
【解析】選項A錯誤，選項B正確。《民訴意見》第183條規定，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，發回重審。發回重審的裁定書不列應當追加的當事人。
選項C錯誤，選項D正確。《民訴意見》第54條規定，在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告。據此可知，甲應是本案的共同原告。
81.關于仲裁調解，下列哪些表述是正確的？（ ）（2010年卷三多選第81題）
A.仲裁調解達成協議的，仲裁庭應當根據協議制作調解書或根據協議結果制作裁決書
B.對于事實清楚的案件，仲裁庭可依職權進行調解
C.仲裁調解達成協議的，經當事人、仲裁員在協議上簽字后即發生效力
D.仲裁庭在作出裁決前可先行調解
【答案】AD
【考點】仲裁調解
【解析】選項A正確。《仲裁法》第51條第2款規定，調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。
選項B錯誤。根據《仲裁法》第51條第1款的規定，仲裁調解的啟動有兩種：一是仲裁庭依職權進行調解，二是當事人自愿調解。對于仲裁庭依職權調解的案件，即使事實不清楚也可以調解，法條并沒有限制仲裁庭先行調解的案件要限于事實清楚。
選項C錯誤。《仲裁法》第52條第2款規定，調解書經雙方當事人簽收后，即發生法律效力。據此可知，仲裁調解書送達雙方當事人并經雙方當事人簽收后生效。
選項D正確。《仲裁法》第51條第1款規定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。
82.關于再審程序的說法，下列哪些選項是正確的？（ ）（2010年卷三多選第82題）
A.在再審中，當事人提出新的訴訟請求的，原則上法院應根據自愿原則進行調解，調解不成的告知另行起訴
B.在再審中，當事人增加訴訟請求的，原則上法院應根據自愿原則進行調解，調解不成的裁定發回重審
C.按照第一審程序再審案件時，經法院許可原審原告可撤回起訴
D.在一定條件下，案外人可申請再審
【答案】CD
【考點】再審程序
【解析】選項A、B錯誤。《審監程序解釋》第33條第1款規定，人民法院應當在具體的再審請求范圍內或在抗訴支持當事人請求的范圍內審理再審案件。當事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的，不屬于再審審理范圍。但涉及國家利益、社會公共利益，或者當事人在原審訴訟中已經依法要求增加、變更訴訟請求，原審未予審理且客觀上不能形成其他訴訟的除外。
選項C正確。《審監程序解釋》第35條規定，按照第一審程序審理再審案件時，一審原告申請撤回起訴的，是否準許由人民法院裁定。裁定準許的，應當同時裁定撤銷原判決、裁定、調解書。據此可知，按照第一審程序再審案件時，經法院許可原審原告可撤回起訴。
選項D正確。《審監程序解釋》第5條第1款規定，案外人對原判決、裁定、調解書確定的執行標的物主張權利，且無法提起新的訴訟解決爭議的，可以在判決、裁定、調解書發生法律效力后2年內，或者自知道或應當知道利益被損害之日起3個月內，向作出原判決、裁定、調解書的人民法院的上一級人民法院申請再審。據此可知，在一定條件下，案外人可申請再審。
83.周某與某書店因十幾本工具書損毀發生糾紛，書店向法院起訴，并向法院提交了被損毀圖書以證明遭受的損失。關于本案被損毀圖書，屬于下列哪些類型的證據？（ ）（2010年卷三多選第83題）
A.直接證據
B.間接證據
C.書證
D.物證
【答案】AD
【考點】證據分類、證據種類
【解析】選項A正確，選項B錯誤。依據證據與案件主要事實的證明關系，將證據劃分為直接證據與間接證據。直接證據與案件主要事實的證明關系是直接的，單獨一個直接證據可以不依賴于其他證據，以直接證明的方式對案件的主要事實起到證明作用。單獨一個間接證據不能直接證明案件的主要事實，它只能證明案件事實中的某一情節片斷，同其他證據結合起來才能查明案件主要事實。本題中，要證明的案件事實就是工具書被損毀這一事實，因此被毀損的圖書直接證明了該事實，它屬于直接證據。
選項C錯誤，選項D正確。物證是以其外部的特征、存在的場所或者物質的屬性對案件起證明作用，而書證則是以其記載的內容或者表達的思想來對案件起證明作用的。一個記載著文字、符號、圖畫等內容的物品，如果是以其記載的內容或者表達的思想來證明案件事實，則是書證；如果不是如此，而是僅僅以其外部形態、物質屬性等來證明案件事實，則是物證。本題中，被損毀圖書并不是以其內容證明案件事實的，而是以其破損的外部形態證明案件事實，因此它為物證。
84.甲公司與乙公司簽訂了一份鋼材購銷合同，約定因該合同發生糾紛雙方可向A仲裁委員會申請仲裁，也可向合同履行地B法院起訴。關于本案，下列哪些選項是正確的？（ ）（2010年卷三多選第84題）
A.雙方達成的仲裁協議無效
B.雙方達成的管轄協議有效
C.如甲公司向A仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，A仲裁委員會可對該案進行仲裁
D.如甲公司向B法院起訴，乙公司在法院首次開庭時對法院管轄提出異議，法院應當駁回甲公司的起訴
【答案】ABC
【考點】仲裁協議的效力
【解析】選項A、C正確。《仲裁法解釋》第7條規定，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。但一方向仲裁機構申請仲裁，另一方未在仲裁法第20條第2款規定期間內提出異議的除外。據此可知，當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效。如果甲公司向A仲裁委員會申請仲裁，乙公司在仲裁庭首次開庭前未提出異議，A仲裁委員會可對該案進行仲裁。
選項B正確。當事人約定爭議可以向仲裁機構申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協議無效，但是法律并沒有規定管轄協議也同時無效。
選項D錯誤。《仲裁法》第26條規定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。本題選項D中，首先沒有在首次開庭前提出管轄異議，而是在開庭時提出的管轄異議，提出異議的時間晚了；其次，法律規定“仲裁協議無效的除外”，本題中甲乙公司的簽訂的仲裁協議無效，即便是乙公司在首次開庭前提出管轄權異議也不影響法院繼續審理。因此，法院不應當駁回甲公司的起訴。
85.住所位于我國A市B區的甲公司與美國乙公司在我國M市N區簽定了一份買賣合同，美國乙公司在我國C市D區設有代表處。甲公司因乙公司提供的產品質量問題訴至法院。關于本案，下列哪些選項是正確的？（ ）（2010年卷三多選第85題）
A.M市N區法院對本案有管轄權
B.C市D區法院對本案有管轄權
C.法院向乙公司送達時，可向乙公司設在C市D區的代表處送達
D.如甲公司不服一審判決，應當在一審判決書送達之日起十五日內提起上訴
【答案】ABCD
【考點】涉外案件的管轄與上訴
【解析】選項A、B正確。《民事訴訟法》第241條規定，因合同糾紛或者其他財產權益糾紛，對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內，或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產，或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。
選項C正確。《民事訴訟法》第245條第（五）項規定，人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達。
選項D正確。《民訴意見》第311條規定，當事人雙方分別居住在我國領域內和領域外，對第一審人民法院判決、裁定的上訴期，居住在我國領域內的為民事訴訟法第147條所規定的期限（即15日）；居住在我國領域外的為30日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、裁定即發生法律效力。本題中，甲公司為居住在我國領域內的當事人，適用第147條所規定的期限，上訴期為15天。
86.甲公司因與乙公司合同糾紛申請仲裁，要求解除合同。某仲裁委員會經審理裁決解除雙方合同，還裁決乙公司賠償甲公司損失六萬元。關于本案的仲裁裁決，下列哪些表述是正確的？（ ）（2010年卷三多選第86題）
A.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可申請撤銷超出甲公司請求部分的裁決
B.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可向法院提起訴訟
C.因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，乙公司可向法院申請再審
D.乙公司可申請不予執行超出甲公司請求部分的仲裁裁決
【答案】AD
【考點】仲裁裁決的范圍
【解析】選項A正確。《仲裁法解釋》第19條規定，當事人以仲裁裁決事項超出仲裁協議范圍為由申請撤銷仲裁裁決，經審查屬實的，人民法院應當撤銷仲裁裁決中的超裁部分。但超裁部分與其他裁決事項不可分的，人民法院應當撤銷仲裁裁決。
選項B錯誤。仲裁裁決超過仲裁協議范圍的，對超過部分，當事人可以請求人民法院裁定不予執行，人民法院裁定不予執行超范圍部分后，才可以針對超范圍部分向法院提起訴訟，而不是僅僅基于因仲裁裁決超出了當事人請求范圍，就可以直接向法院起訴。
選項C錯誤。仲裁實行一裁終局的制度，裁決作出后，當事人不能申請再審。
選項D正確。《民訴意見》第277條規定，仲裁機構裁決的事項部分屬于仲裁協議的范圍，部分超過仲裁協議范圍的，對超過部分，人民法院應當裁定不予執行。
87.關于適用簡易程序的表述，下列哪些選項是正確的？（ ）（2010年卷三多選第87題）
A.基層法院適用普通程序審理的民事案件，當事人雙方可協議并經法院同意適用簡易程序審理
B.經雙方當事人一致同意，法院制作判決書時可對認定事實或者判決理由部分適當簡化
C.法院可口頭方式傳喚當事人出庭
D.當事人對案件事實無爭議的，法院可不開庭逕行判決
【答案】ABC
【考點】簡易程序
【解析】選項A正確。《簡易程序規定》第2條第1款規定，基層人民法院適用第一審普通程序審理的民事案件，當事人各方自愿選擇適用簡易程序，經人民法院審查同意的，可以適用簡易程序進行審理。
選項B正確。《簡易程序規定》第32條第（五）項規定，適用簡易程序審理的民事案件，當事人雙方一致同意簡化裁判文書的，人民法院在制作裁判文書時對認定事實或者判決理由部分可以適當簡化。
選項C正確。《簡易程序規定》第6條規定，原告起訴后，人民法院可以采取捎口信、電話、傳真、電子郵件等簡便方式隨時傳喚雙方當事人、證人。
選項D錯誤。一審適用簡易程序審理的案件，法院可以不開庭徑行判決于法無據。
88.王某與錢某系夫妻，因感情不合王某提起離婚訴訟，一審法院經審理判決不準予離婚。王某不服提出上訴，二審法院經審理認為應當判決離婚，并對財產分割與子女撫養一并作出判決。關于二審法院的判決，下列哪些選項違反了《民事訴訟法》的原則或制度？（ ）（2010年卷三多選第88題）
A.處分原則
B.辯論原則
C.兩審終審制度
D.回避制度
【答案】ABC
【考點】民事訴訟基本原則與制度
【解析】《民訴意見》第185條規定，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成的，發回重審。
選項A正確。當事人對財產分割與子女撫養問題有處分權，法院不根據當事人自愿原則進行調解，直接對此作出判決違反了處分原則。
選項B正確。二審法院直接在二審判決中對財產與子女撫養問題作出判決，剝奪了當事人對財產與子女撫養問題發表看法，陳述自己主張和根據，并進行反駁和答辯的權利，侵犯當事人的辯論權。
選項C正確。二審法院對于“財產分割與子女撫養問題”直接作出判決，剝奪了當事人對此部分判決的上訴權，損害當事人的審級利益，違反了兩審終審制度。
選項D錯誤。本題中并沒有涉及回避的問題，二審法院不違反回避制度。
89.關于支付令，下列哪些說法是正確的？（ ）（2010年卷三多選第89題）
A.法院送達支付令債務人拒收的，可采取留置送達
B.債務人提出支付令異議的，法院無需審查異議理由客觀上是否屬實
C.債務人收到支付令后不在法定期間提出異議而向法院起訴的，不影響支付令的效力
D.支付令送達后即具有強制執行力
【答案】AB
【考點】督促程序
【解析】選項A正確。《民訴意見》220條規定，向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達。
選項B正確。《民訴意見》第221條規定，債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結督促程序。
選項C錯誤。《民訴意見》223條規定，債務人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。據此可知，向“其他法院”起訴的，不影響支付令效力，如果當事人向發出支付令的法院提出訴訟，可以構成支付令異議的一種形式。
選項D錯誤。《民事訴訟法》第193條第3款規定，債務人在規定的15日異議期間內不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執行。據此可知，支付令送達之后并不是立即就發生強制執行的效力，而是要經過15日的異議期，在15日之內，債務人不履行又不提出異議的，支付令才具有被申請強制執行的效力。
90.根據《民事訴訟法》和相關司法解釋規定，關于執行程序中的當事人，對下列哪些事項可享有異議權？（ ）（2010年卷三多選第90題）
A.法院對某案件的執行管轄權
B.執行法院的執行行為的合法性
C.執行標的的所有權歸屬
D.執行法院作出的執行中止的裁定
【答案】AB
【考點】執行異議
【解析】選項A正確。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執行程序若干問題的解釋》第3條第1款規定，人民法院受理執行申請后，當事人對管轄權有異議的，應當自收到執行通知書之日起10日內提出。據此可知，當事人可以對執行管轄提出異議。
選項B正確。《民事訴訟法》第202條規定，當事人、利害關系人認為執行行為違反法律規定的，可以向負責執行的人民法院提出書面異議。據此可知，當事人可以對法院執行行為的合法性提出異議。
選項C錯誤。《民事訴訟法》第204條規定，執行過程中，案外人對執行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起15日內向人民法院提起訴訟。據此可知，對執行標的提出異議的主體是案外人，不是當事人。
選項D錯誤。法律沒有規定當事人對法院作出的執行中止的裁定享有異議權。
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