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2018年法律職業(yè)資格考試主觀題試題(網(wǎng)友回憶版)

來源:233網(wǎng)校 2019年9月11日

二、刑法(本題28分)

【案情】

王某組織某黑社會性質組織,劉某、林某、丁某積極參加。一日,王某、劉某在某酒店就餐,消費3000元。在王某結賬時,收銀員吳某偷偷調整了POS機上的數(shù)額,故意將3000元餐費改成30000元,交給王某結賬。王某果然認錯,支付了30000元。

王某發(fā)現(xiàn)多付了錢以后,與劉某去找吳某還錢,吳某拒不返還。王某、劉某惱羞成怒,準備劫持吳某讓其還錢。在捆綁吳某過程中,不慎將吳某摔成重傷,因為擔心酒店其他人員報警,故放棄挾持,離開酒店。

在王某和劉某走出酒店時,在門口被武某等四名保安攔截。王某遂讓劉某打電話叫人過來幫忙,劉某給林某、丁某打電話,并私下叫二人帶槍過來,林某二人將槍支藏在衣服里,護送王某上了私家車。

武某等人見狀遂讓四人離開。王某上車以后氣不過,讓劉某“好好教訓這個保安”,隨即開車離開。劉某隨即讓林某、丁某二人開槍。林某、丁某二人一人朝武某腿部開槍、一人朝腹部開槍。只有一槍擊中武某腹部,導致其死亡,現(xiàn)無法查明是誰擊中。

問題:

1.關于吳某的行為定性,有幾種處理意見?須說明理由。

2.王某、劉某對吳某構成何罪?須說明理由。

3.王某、劉某、林某、丁某對武某的死亡構成何罪?(其中王某的行為有幾種處理意見)?須說明理由。

1.關于吳某的行為定性,有幾種處理意見?須說明理由。

答案:1.對于吳某的行為,有盜竊罪、詐騙罪、信用卡詐騙罪三種處理意見。

吳某基于非法占有目的,修改刷卡數(shù)額,對王某實施了欺騙行為,是否構成詐騙罪,涉及到被騙人處分意識的必要認識內容的理解(是否需對財物的數(shù)量有認識)。

觀點一:構成盜竊罪。

理由是:如認為作為詐騙罪構成要素的被騙人的處分意識,不僅要求認識到轉移占有的財物的性質,也需認識到財物的數(shù)量。則本案中被騙人王某未認識到多支付的錢款數(shù)額及其轉移占有的事實,對該數(shù)額(27000元)的錢款,系在被害人不知情的情況下轉移占有。吳某系盜竊行為,根據(jù)刑法第264條,構成盜竊罪。

觀點二:構成詐騙罪。

理由是:如認為作為詐騙罪構成要素的被騙人的處分意識,只需認識到轉移占有的財物的性質,無需認識到財物的數(shù)量。則本案中被騙人王某已認識錢款轉移占有的事實,有處分財物的行為。吳某利用虛構數(shù)字的方式騙取王某實施處分行為,對該數(shù)額(27000元)的錢款,依照刑法第266條,構成詐騙罪。

另可答觀點三:信用卡詐騙罪。

理由是:如欺騙王某結賬時在POS機上刷用信用卡,可被認為是利用被害人錯誤的間接正犯行為,系冒用他人信用卡的間接正犯行為,根據(jù)刑法第196條第1款第3項,構成信用卡詐騙罪。

2.王某、劉某對吳某構成何罪?須說明理由。

答案:王某、劉某對吳某構成非法拘禁罪未遂(致人重傷)。

(1)王某、劉某對于多付出的錢款,客觀上具有合法的求償權;主觀上不具非法占有目的。劫持捆綁吳某的行為,不能構成搶劫罪或綁架罪。

(2)根據(jù)刑法第238條第3款的規(guī)定,為了索取債務,非法扣押、拘禁他人的,成立非法拘禁罪,但因二人并未以實力控制吳某,故成立非法拘禁罪未遂。

(3) 根據(jù)第238條第2款的規(guī)定,在拘禁過程中過失致人重傷的,系結果加重犯,成立非法拘禁罪未遂(致人重傷)。

3.王某、劉某、林某、丁某對武某的死亡構成何罪?(其中王某的行為有幾種處理意見)?須說明理由。

答案:3.關于王某、劉某、林某、丁某對武某的死亡的行為定性

(1)關于正犯林某、丁某

①因無法查清二人各自的故意,但因故意殺人與故意傷害并非對立關系,故可認定二人成立故意傷害罪。

②即使無法查明何人致死,但系林某、丁某系共同正犯,故二人對于死亡結果仍需共同承擔刑事責任。

綜上,林某、丁某二人成立故意傷害罪(致人死亡)。

(2)關于教唆犯劉某

劉某成立故意傷害罪(致人死亡)。因實行犯成立故意傷害罪,根據(jù)共犯從屬性,教唆犯劉某同樣成立故意傷害罪。因其教唆行為與被害人武某死亡結果間存在因果關系,故劉某成立故意傷害罪(致人死亡。)

(3)關于王某

觀點一:構成故意傷害罪(致人死亡)。王某間接教唆林某與丁某“好好教訓這個保安”,存在傷害的故意,造成了被害人武某的死亡結果,系故意傷害罪(致人死亡)的教唆犯。

觀點二:構成故意殺人罪(既遂)。劉某叫王某、丁某帶槍過來,不排除三人中有具有殺人者,因證據(jù)問題無法查清三人的具體故意,故認定三人成立故意傷害罪(致人死亡),但王某系黑社會性質組織的領導者,屬于集團犯罪首要分子,需對集團所犯全部罪行負責,即使查不清也不妨礙認定首要分子成立故意殺人罪(既遂)。

此外,王某組織黑社會性質組織,劉某、林某、丁某積極參加,根據(jù)刑法第294條第1款的規(guī)定,王某構成組織黑社會性質組織罪,劉某、林某、丁某構成參加黑社會性質組織罪。應當與前述各行為人罪名,數(shù)罪并罰。

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