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應試筆記:《案例分析》二十五

來源:233網校 2008年2月6日
第四節  施工索賠的內容與程序
    索賠是指在合同履行過程中,對于非自身的過錯,應該由對方承擔責任的情況造成的損失向對方提出經濟補償和時間補償的要求(不可抗力等風險由各方各負自責)。
施工索賠是索賠中的一種,是指由承包人向業主提出的、旨在為了取得經濟補償或工期延長的要求的索賠。
一、按索賠事件的性質分類
按索賠事件的性質可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、合同被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風險和不可預見因素索賠和其他索賠。 來源:考試大
 (1)工程延誤索賠。因發包人未按合同要求提供施工條件,如未及時交付設計圖紙、施工現場、道路等,或因發包人指令工程暫停或不可抗力事件等原因造成工期拖延的,承包人對此提出索賠。這是工程中常見的一類索賠。
 (2)工程變更索賠。由于發包人或監理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設計、變更工程順序等,造成工期延長和費用增加,承包人對此提出索賠。
 (3)合同被迫終止的索賠。由于發包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無責任的受害方因其蒙受經濟損失而向對方提出索賠。
 (4)工程加速索賠。由于發包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人人力、財力、物力的額外開支而提出的索賠。 來源:考試大
 (5)意外風險和不可預見因素索賠。在工程實施過程中,因人力不可抗拒的自然災害、特殊風險以及一個有經驗的承包人通常不能合理預見的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。
 (6)其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。  
二、施工索賠的內容 源:www.examda.com
    根據《建設工程施工合同文本》,施工索賠的主要包括以下內容。
    (一)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
    這里所提到的自然條件及人為因素主要是與招標文件及施工圖紙相比而言的。在處理此類索賠時,一個主要掌握的原則就是所發生的事件應該是一個有經驗的承包人所無法預見的,特別是對不利的氣候條件是否構成索賠的處理上,更要把握住此條原則。
    (二)工期延長和延誤的索賠
    在處理這一類索賠時,應注意以下幾個方面:
    (1)導致工期延長或延誤的影響因素屬于非承包人本身的原因;
    (2)如果是由于客觀原因(如不可抗力、外部環境變化等)造成的工期延長或延誤,一般情況下業主可以批準承包人延長工期,但不會給以費用補償;
    (3)如果是屬于業主或工程師的原因引起的工期延長或延誤,則承包人除應得到工期補償外,還應得到費用補償;
    (4)如果是根據網絡計劃(網絡圖)處理此類索賠,則要注意的是,即使是由于業主的原因造成的工期延誤,但如果其延誤時間不在關鍵線路上,則承包人只能得到費用補償。
    (三)因施工臨時中斷而引起的索賠
    由于業主或工程師的不合理指令所造成的臨時停工或施工中斷,從而給承包人帶來的工期和費用上的損失,承包人可以提出索賠。
    (四)因業主風險引起的索賠
    這是指由于業主承擔的風險而導致承包人的費用損失增大時,承包人所提出的索賠。此時要注意的問題有兩個:一個是要明確哪些風險是由業主承擔的;另一個是在發生此類事項后,承包人除免除一切責任外,還可以得到由于風險發生的損害而引起的任何永久性工程及其材料的付款及合理的利潤,以及一切修復費用、重建費用等。 
    三 、施工索賠的程序
    《建設工程施工合同文本)對施工索賠的程序有嚴格的規定,對此應有很好的理解。按照有關規定,施工索賠的程序如下:
    (1)索賠事件發生后28天內,承包人向工程師發出索賠意向通知;
    (2)發出索賠意向通知后,8天內,向工程師提出費用補償和(或)工期補償的索賠報告及有關資料;
    (3)工程師在收到索賠報告及有關資料后,于28天內給予答復,或要求進一步補充索賠理由和證據;
    (4)工程師在收到索賠報告和有關資料后28天內未予答復或未提出進一步要求,則可視為索賠已經成立。
第五節  施工索賠成立的條件
    要取得索賠的成功,索賠要求必須滿足以下的基本條件。
    一、客觀性:    必須確實存在并提供確鑿的證據。 源:www.examda.com
    二、合法性:     索賠要求應符合承包合同及相關法規。
    三、合理性:    索賠要求應合情合理,真實反映實際情況。
第六節  索賠報告的內容
    索賠報告是承包人向業主索賠的正式書面材料,也是業主審議承包人索賠請求的主要依據。
    索賠報告的具體內容,隨該索賠事件的性質和特點而有所不同。但從報告的必要內容與文字結構方面而論,一個完整的索賠報告應包括以下四個部分。
    1.總論部分
    一般包括以下內容:序言;索賠事項概述;具體索賠要求;索賠報告編寫及審核人員名單。
文中首先應概要地論述索賠事件的發生日期與過程;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支;施工單位的具體索賠要求。在總論部分最后,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關人員的職稱、職務及施工經驗,以表示該索賠報告的嚴肅性和權威性。
    2.根據部分
    本部分主要是說明自己具有的索賠權利,這是索賠能否成立的關鍵。根據部分的內容主要來自該工程項目的合同文件,并參照有關法律規定。該部分中施工單位應引用合同中的具體條款,說明自己理應獲得經濟補償或工期延長。 
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