依法發(fā)行的股票、公司債券和其他債券，法律對其轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。
發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
公開發(fā)行股份前已經(jīng)發(fā)行的股份自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此所得收益歸該公司所有，公司應當收回其所得收益。但是，證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制。
通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，依法報告和公告。在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5%后，其所持該上市公司的股份比例每增加或者減少5%，應當依法報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。
證券內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的股票。
通過證券交易所的證券交易，投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達到20%時，應在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知發(fā)行人并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。投資者持有發(fā)行人已發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券達到20%后，其所持該發(fā)行人已發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券比例每增加或者減少10%時，應按上述規(guī)定進行書面報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的可轉(zhuǎn)換公司債券，也不得買賣該發(fā)行人的股票。
（三）證券交易活動的場所必須合法
依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在經(jīng)國務院批準的其他證券交易所轉(zhuǎn)讓。
（四）證券交易的方式必須合法
證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他方式。
（五）交易證券的憑證形式既可以是紙面形式也可以是經(jīng)認可的其他形式
（六）證券交易種類既可以是現(xiàn)貨交易又可以是由國務院規(guī)定的其他形式
（七）證券從業(yè)人員、管理人員和其他有關(guān)人員在任期或法定期限內(nèi)不得持有和買賣股票
證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。
（八）證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)必須依法為客戶開立的賬戶保密
（九）證券交易的收費必須合理
二、證券上市
（一）申請證券上市交易的一般規(guī)定
申請證券上市交易，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議。政府債券上市交易，由證券交易所根據(jù)國務院授權(quán)的部門的決定安排。
（二）股票上市
1.股票上市交易的條件。股份有限公司申請股票上市交易，應當符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準已公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；（4）公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。
2.股票上市交易報送的文件及公告。申請股票上市交易，應當向證券交易所報送有關(guān)文件。股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件備置于指定場所供公眾查閱。
3.股票暫停上市交易和終止上市交易。上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者；（3）公司有重大違法行為；（4）公司最近3年連續(xù)虧損；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化，不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；（2）公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近3年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復盈利；（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。
（三）公司債券上市
1.公司債券上市交易的條件。公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：（1）公司債券的期限為1年以上；（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。
2.公司債券上市交易報送的文件。申請公司債券上市交易，應當向證券交易所報送有關(guān)文件。公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關(guān)文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。
3.公司債券暫停上市交易和終止上市交易。公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：（1）公司有重大違法行為；（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；（3）公司債券所募集資金不按照核準的用途使用；（4）未按照公司債券募集辦法履行義務；（5）公司最近2年連續(xù)虧損。
公司有上述第（1）項、第（4）項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者有上述第（2）項、第（3）項、第（5）項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。公司解散或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市交易。
（四）證券投資基金上市
1.基金上市交易的條件。申請上市的基金，必須符合下列條件：（1）基金的募集符合《證券投資基金法》的規(guī)定；（2）基金合同期限為5年以上；（3）基金募集金額不低于2億元人民幣；（4）基金持有人不少于1 000人；（5）基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。
2.基金上市交易的程序。向證券交易所提出投資基金上市申請，并提交有關(guān)文件。
證券交易所接到基金上市申請后，應當進行審查，認為符合上市條件的，將審查意見以及擬訂的上市時間連同相關(guān)文件一并報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準。獲得國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準后，由證券交易所出具上市通知書。
獲準上市的基金，須于上市首日前3個工作日內(nèi)至少在國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)指定的報刊上刊登。
3.基金的暫停上市或終止上市。出現(xiàn)下列情形之一的，暫時停止上市：（1）發(fā)生重大變更而不符合上市條件；（2）違反國家法律、法規(guī)，國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)決定暫停上市；（3）嚴重違反投資基金上市規(guī)則；（4）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所認為須暫停上市的其他情形。
基金上市期間，有下列情形之一的，將終止上市：（1）不再具備證券投資基金法規(guī)定的上市交易條件；（2）基金合同期限屆滿；（3）基金份額持有人大會決定提前終止上市交易；（4）基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。
開放式基金在銷售機構(gòu)的營業(yè)場所銷售及贖回，不上市交易。
三、持續(xù)信息公開
（一）持續(xù)信息公開的概念
持續(xù)信息公開也稱信息披露，信息披露主要包括證券發(fā)行時初次信息披露和證券交易中的信息披露。
發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。
（二）定期報告
定期報告分為中期報告和年度報告。
1.中期報告。上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送中期報告，并予以公告。
中期報告的內(nèi)容包括：（1）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（2）涉及公司的重大訴訟事項；（3）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；（4）提交股東大會審議的重要事項；（5）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。
2.年度報告。上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送年度報告，并予以公告。
年度報告的內(nèi)容包括：（1）公司概況；（2）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（3） 董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前10名股東的名單和持股數(shù)額；（5）公司的實際控制人；（6）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。
（三）臨時報告
發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件時，上市公司應當立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予以公告。
重大事件主要包括：（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；（8） 持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關(guān)采取強制措施；（12）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。
（四）信息的發(fā)布與監(jiān)督
上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見。上市公司監(jiān)事會應當對董事會編制的公司定期報告進行審核并提出書面審核意見。
發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。
依法必須披露的信息，應當在國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)指定的媒體發(fā)布，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。
國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)對上市公司年度報告、中期報告、臨時報告以及公告的情況進行監(jiān)督。
證券交易所決定暫停或者終止證券上市交易的，應當及時公告，并報國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。
四、禁止的交易行為
（一）內(nèi)幕交易行為
1.內(nèi)幕交易的概念。內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息進行證券交易的行為。
2.內(nèi)幕信息的知情人。內(nèi)幕信息的知情人包括以下幾種：（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；（5）證券監(jiān)督管理機構(gòu)工作人員以及由于法定的職責對證券發(fā)行、交易進行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)的有關(guān)人員；（7）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員。
3.內(nèi)幕信息。下列信息均屬于內(nèi)幕信息：（1）《證券法》規(guī)定的可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響而投資者尚未得知的重大事件；（2）公司分配股利或者增資的計劃；（3）公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；（4）公司債務擔保的重大變更；（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%；（6）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；（7）上市公司收購的有關(guān)方案；（8）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。
4.禁止進行內(nèi)幕交易的行為。證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買入或者賣出該公司的證券，不得泄露該信息，也不得建議他人買賣該證券。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。
（二）操縱市場行為
1.操縱市場的概念。操縱市場是指單位或個人以獲取不正當利益或者轉(zhuǎn)嫁風險、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)影響證券交易價格或者交易量，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出錯誤的投資判斷的行為。
2.操縱市場的行為。主要包括：（1）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣證券，操縱證券交易價格。（2）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，以抬高或者壓低某種證券的價格，從中獲取不當利益或是轉(zhuǎn)嫁風險。（3）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量，誘使他人購買或賣出自己所持有的券種。（4）以其他手段操縱證券市場。
禁止任何人操縱證券市場。操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。
（三）制造虛假信息行為
1.制造虛假信息的概念。制造虛假信息包括編造、傳播虛假信息和作虛假陳述或信息誤導兩種情況。
禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。
2.制造虛假信息的行為。主要包括：（1）編制、傳播影響證券交易的虛假信息；（2）對已有的信息進行歪曲、篡改；（3）發(fā)行人、證券經(jīng)營機構(gòu)在招募說明書、上市公告書、公司報告及其他文件中作出虛假陳述；（4）律師事務所、會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等專業(yè)性證券服務機構(gòu)在其出具的法律意見書、審計報告、資產(chǎn)評估報告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述；（5）證券交易場所、證券業(yè)協(xié)會或者其他證券業(yè)自律性組織作出對證券市場產(chǎn)生影響的虛假陳述；（6）發(fā)行人、證券經(jīng)營機構(gòu)、專業(yè)性證券服務機構(gòu)、證券業(yè)自律性組織在向證券監(jiān)管部門提交的各種文件、報告和說明中作出虛假陳述；（7）在證券發(fā)行、交易及其相關(guān)活動中的其他虛假陳述。
（四）欺詐客戶行為
1.欺詐客戶的概念。欺詐客戶，是指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易中違背客戶的真實意愿，嚴重侵害客戶利益的違法行為。
2.欺詐客戶的行為。主要包括：（1）違背客戶的委托為客戶買賣證券。（2）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件。（3）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金。（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券。（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣。（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息。（7）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。
（五）其他禁止交易行為
其他禁止交易行為，主要包括：禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易；禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶；禁止資金違規(guī)流入股市；禁止任何人挪用公款買賣證券等。
第四節(jié)上市公司的收購
一、上市公司收購的概述
上市公司收購，是指投資者公開收購已經(jīng)依法上市交易的股份有限公司的股份，以獲得或者進一步鞏固對該股份有限公司的控制權(quán)的行為。
有下列情形之一的，表明已獲得或擁有上市公司控制權(quán)：（1）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；（3）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；（5）中國證監(jiān)會認定的其他情形。
有下列情形之一的，不得收購上市公司：（1）收購人負有數(shù)額較大債務，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；（2）收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；（3）收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為；（4）收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形，即依法不得擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的五種情形；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。
上市公司收購方式主要包括：（1）要約收購，是指投資者向目標公司的所有股東發(fā)出要約，表明愿意以要約中的條件購買目標公司的股票，以期達到對目標公司控制權(quán)的獲得或鞏固；（2）協(xié)議收購，是指投資者在證券交易所外與目標公司的股東，主要是持股比例較高的大股東就股票的價格、數(shù)量等方面進行私下協(xié)商，購買目標公司的股票，以期達到對目標公司控制權(quán)的獲得或鞏固；（3）其他合法方式。
二、要約收購
（一）收購要約的發(fā)出
通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。收購上市公司部分股份的要約應當約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購。
（二）收購要約的公告
收購人在報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約。
（三）收購要約的期限
收購要約約定的收購期限不得少于30天，并不得超過60天。
（四）收購要約的撤銷
在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。
（五）收購要約的變更
收購人需要變更收購要約的，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所提出報告，經(jīng)批準后，予以公告。
（六）收購要約的適用
收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。
采取要約收購方式的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。
三、協(xié)議收購
采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉(zhuǎn)讓。以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。
采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。
采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到30%時，繼續(xù)進行收購的，應當向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。
四、上市公司收購的權(quán)益披露
投資者收購上市公司，要依法披露其在上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應當合并計算。
（一）一致行動和一致行動人的概念
一致行動，是指投資者通過協(xié)議或者其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。
一致行動人，是指在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，這些投資者之間互為一致行動人。
如果沒有相反的證據(jù)，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：（1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；（2）投資者受同一主體控制；（3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；（4）投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；（5）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系；（7）持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；（8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；（9）持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；（12）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。
（二）進行權(quán)益披露的情形
1.通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2.通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。
投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達到或者超過5%的，應當依照第一種情形的相應規(guī)定履行報告、公告義務。
3.投資者及其一致行動人通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權(quán)益的股份變動達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，同樣應當按照第一種情形的相應規(guī)定履行報告、公告義務。
（三）權(quán)益變動報告書的編制
1.投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達到20%的，應當編制簡式權(quán)益變動報告書。
2.投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應當編制詳式權(quán)益變動報告書。
五、上市公司收購后事項的處理
收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依法變更企業(yè)形式。
在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。收購人應當在15日內(nèi)將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。
第五節(jié)違反證券法的法律責任
《證券法》 對證券發(fā)行人；證券公司；信息披露義務人；內(nèi)幕知情人員；法人；禁止參與股票交易的人員；有證券從業(yè)資格的會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務所；證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券交易服務機構(gòu)的從業(yè)人員；證券監(jiān)督管理機構(gòu)的工作人員；證券業(yè)協(xié)會的工作人員；國家工作人員以及其他人員違反證券法應承擔的法律責任作出了具體的規(guī)定。
【基本要求】
（一）掌握票據(jù)關(guān)系、票據(jù)行為、票據(jù)權(quán)利、票據(jù)杭辯、票據(jù)的偽造與變造
（二）掌握匯票的出票、背書、承兌、保證、付款及匯票的追索權(quán)
（三）掌握本票的出票和見票付款
（四）掌握支票的出票和付款
（五）熟悉匯票的概念、本票的概念、支票的概念
（六）了解票據(jù)與票據(jù)法的概念
（七）了解涉外票據(jù)的法律適用
（八）了解違反票據(jù)法的法律責任
【考試內(nèi)容】
第一節(jié)票據(jù)法律制度概述
一、票據(jù)與票據(jù)法概述
（一）票據(jù)概述
1.票據(jù)的概念。票據(jù)，是指出票人依法簽發(fā)的，約定自己或委托付款人在見票時或指定的日期向收款人或持票人無條件支付一定金額并可轉(zhuǎn)讓的有價證券。
我國《票據(jù)法》 規(guī)定的票據(jù)包括匯票、本票和支票。
2.票據(jù)的特征。包括：票據(jù)為完全有價證券；票據(jù)為設權(quán)證券；票據(jù)為金錢證券；票據(jù)為債權(quán)證券；票據(jù)為文義證券；票據(jù)為要式證券；票據(jù)為無因證券；票據(jù)為流通證券；票據(jù)為提示證券；票據(jù)為返還證券。
3.票據(jù)的功能。主要有：匯兌功能；支付功能；結(jié)算功能；信用功能。
（二）票據(jù)法的概念
廣義的票據(jù)法是指調(diào)整票據(jù)關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的票據(jù)法僅指專門的票據(jù)法規(guī)范即《票據(jù)法》。
二、票據(jù)法上的關(guān)系和票據(jù)基礎關(guān)系
（一）票據(jù)法上的關(guān)系
票據(jù)法上的關(guān)系，是指因票據(jù)行為及與票據(jù)行為有關(guān)的行為而產(chǎn)生的票據(jù)當事人之間的法律關(guān)系。票據(jù)法上的關(guān)系可分為票據(jù)法上的票據(jù)關(guān)系和票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系。
（二）票據(jù)基礎關(guān)系
票據(jù)基礎關(guān)系，是指作為產(chǎn)生票據(jù)關(guān)系的事實和前提存在于票據(jù)關(guān)系之外而由民法規(guī)定的非基于票據(jù)行為產(chǎn)生的法律關(guān)系。票據(jù)基礎關(guān)系主要有：票據(jù)原因關(guān)系、票據(jù)資金關(guān)系和票據(jù)預約關(guān)系。
三、票據(jù)行為
（一）票據(jù)行為的概念
票據(jù)行為，是指票據(jù)關(guān)系當事人之間以產(chǎn)生、變更或終止票據(jù)關(guān)系為目的而進行的法律行為。
（二）票據(jù)行為成立的要件
1.票據(jù)行為的實質(zhì)要件。包括：
（1）行為人必須具有從事票據(jù)行為的能力。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效。
（2）票據(jù)行為人的意思表示必須合法、真實。票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務關(guān)系。票據(jù)的取得，必須給付對價，即應當給付票據(jù)雙方當事人認可的相對應的代價。以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前述情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。
2.票據(jù)行為的形式要件。包括：
（1）票據(jù)行為必須采用書面形式。
（2）票據(jù)簽章。票據(jù)上的簽章，為簽名、蓋章或者簽名加蓋章。個人在票據(jù)上的簽章，應為該個人的簽名或者蓋章；個人在票據(jù)上的簽名，應當為該當事人的本名。法人和其他使用票據(jù)的單位在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位的蓋章加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽章。
（3）票據(jù)記載事項。票據(jù)記載事項可以分為必要記載事項、任意記載事項、不得記載事項等。
（4）票據(jù)交付。
（三）票據(jù)行為的代理
票據(jù)行為代理，是指代理人在其代理權(quán)限范圍內(nèi)，在票據(jù)上記載被代理人的名稱及為被代理人代理的意思，并在票據(jù)上簽章的行為。
票據(jù)當事人可以委托其代理人在票據(jù)上簽章，并應當在票據(jù)上表明代理關(guān)系。
沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應當由簽章人承擔票據(jù)責任。
代理人超越代理權(quán)限的，應當就其超越權(quán)限的部分承擔票據(jù)責任。
四、票據(jù)權(quán)利
（一）票據(jù)權(quán)利的概念
票據(jù)權(quán)利，是指持票人向票據(jù)債務人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利。
票據(jù)權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。
（二）票據(jù)權(quán)利的取得
1.票據(jù)權(quán)利取得的情形。主要有：（1）出票取得；（2）轉(zhuǎn)讓取得；（3）通過稅收、繼承、贈與、企業(yè)合并等方式取得。
2.票據(jù)權(quán)利取得的限制。主要包括：（1）票據(jù)的取得，必須給付對價，即應當給付票據(jù)雙方當事人認可的相對應的代價；（2）因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制，但所享有的票據(jù)權(quán)利不得優(yōu)于其前手的權(quán)利；（3）因欺詐、偷盜、脅迫、惡意或重大過失取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。
（三）票據(jù)權(quán)利的行使與保全
1.票據(jù)權(quán)利的行使。持票人行使票據(jù)權(quán)利，應當按照法定程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。
2.票據(jù)權(quán)利的保全。票據(jù)權(quán)利人在人民法院審理、執(zhí)行票據(jù)糾紛案件時，可以請求人民法院依法對票據(jù)采取保全措施或者執(zhí)行措施。
3.票據(jù)權(quán)利行使與保全的時間地點。持票人對票據(jù)債務人行使票據(jù)權(quán)利，或者保全票據(jù)權(quán)利，應當在票據(jù)當事人的營業(yè)場所和營業(yè)時間內(nèi)進行，票據(jù)當事人無營業(yè)場所的，應當在其住所進行。
（四）票據(jù)喪失與權(quán)利補救
票據(jù)喪失，是指票據(jù)因滅失、遺失、被盜等原因使票據(jù)權(quán)利人非出于自己的本意而喪失對票據(jù)的占有。《票據(jù)法》規(guī)定了票據(jù)喪失后的三種補救措施，即掛失止付、公示催告、普通訴訟。
（五）票據(jù)權(quán)利的消滅
票據(jù)權(quán)利的消滅，是指因發(fā)生一定的法律事實而使票據(jù)權(quán)利不復存在。
票據(jù)權(quán)利在下列期限內(nèi)不行使而消滅：（1）持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，自票據(jù)到期日起2年。見票即付的匯票、本票，自出票日起2年。（2）持票人對支票出票人的權(quán)利，自出票日起6個月。（3）持票人對前手的追索權(quán)，在被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起6個月。（4）持票人對前手的再追索權(quán)，自清償日或者被提起訴訟之日起3個月。
五、票據(jù)抗辯
（一）票據(jù)抗辯的概念
票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務人依照《票據(jù)法》 的規(guī)定，對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務的行為。
票據(jù)抗辯可分為對物抗辯和對人抗辯。
1.對物抗辯。主要包括以下情形：（1）因票據(jù)行為不成立而為的抗辯。（2）因依票據(jù)記載不能提出請求而為的抗辯。（3）因票據(jù)載明的權(quán)利已消滅或已失效而為的抗辯。（4）因票據(jù)權(quán)利的保全手續(xù)欠缺而為的抗辯。（5）因票據(jù)上有偽造、變造情形而為的抗辯。
2.對人抗辯。票據(jù)債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權(quán)債務關(guān)系的持票人，進行抗辯。
（二）票據(jù)抗辯的限制
票據(jù)債務人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。
六、票據(jù)的偽造和變造
票據(jù)的偽造，是指無權(quán)限人假冒他人名義或虛構(gòu)人名義簽章的行為。
票據(jù)的變造，是指無權(quán)更改票據(jù)內(nèi)容的人，對票據(jù)上簽章以外的記載事項加以變更的行為。
票據(jù)上的記載事項應當真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應當承擔法律責任。
票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。
票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。
七、涉外票據(jù)的法律適用
除我國聲明保留的條款外，我國締結(jié)或者參加的國際條約同我國《票據(jù)法》有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。
票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法律；如果依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力，而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。
匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律；支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。
票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。
票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。
票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。
票據(jù)喪失時，失票人請求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。
第二節(jié) 匯票
一、匯票概述
（一）匯票的概念
匯票，是出票人簽發(fā)的、委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。
（二）匯票當事人
匯票當事人為出票人、付款人和收款人。出票人和付款人為票據(jù)義務人，收款人為票據(jù)權(quán)利人。
（三）匯票的種類
根據(jù)匯票出票人的不同，匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票。商業(yè)匯票按承兌人的不同，分為商業(yè)承兌匯票和銀行承兌匯票。
以付款期限長短為標準，匯票分為即期匯票和遠期匯票。
二、匯票的出票
（一）出票的概念
出票，是指出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的票據(jù)行為。
匯票的出票人必須與付款人具有真實的委托付款關(guān)系，并且具有支付匯票金額的可靠資金來源。匯票的出票人不得簽發(fā)無對價的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當事人的資金。
（二）出票的記載事項
1.絕對必要記載事項。匯票必須記載下列事項：（1）表明"匯票"的字樣；（2）無條件支付的委托；（3）確定的金額。匯票上記載有實際結(jié)算金額的，以實際結(jié)算金額為匯票金額。銀行匯票記載匯票金額而未記載實際結(jié)算金額的，以匯票金額為實際結(jié)算金額。實際結(jié)算金額大于匯票金額的，以匯票金額為付款金額；（4）付款人名稱；（5）收款人名稱；（6）出票日期；（7）出票人簽章。
2.相對必要記載事項。匯票上記載付款日期、付款地、出票地等事項的，應當清楚、明確。匯票上未記載付款日期的，為見票即付。匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地。匯票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為出票地。
3.任意記載事項。任意記載事項一經(jīng)記載即發(fā)生票據(jù)法上的效力。
4.不發(fā)生票據(jù)法上的效力的記載事項。匯票上可以記載《票據(jù)法》規(guī)定事項以外的其他出票事項，但是該記載事項不具有匯票上的效力。
（三）出票的效力
出票人簽發(fā)匯票后，即承擔保證該匯票承兌和付款的責任。出票人在匯票得不到承兌或者付款時，應當向持票人清償法律規(guī)定的金額和費用。
付款人只有在其對匯票進行承兌后，才成為匯票上的主債務人。
收款人取得出票人發(fā)出的匯票后，即取得票據(jù)權(quán)利。
三、匯票的背書
（一）背書的概念
背書，是指持票人以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的，按法定的事項和方式在票據(jù)背面或者粘單上記載有關(guān)事項并簽章的票據(jù)行為。
持票人可以將匯票權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者將一定的匯票權(quán)利授予他人行使，持票人行使此項權(quán)利時，應當背書并交付匯票。
出票人在匯票上記載"不得轉(zhuǎn)讓"字樣，匯票不得轉(zhuǎn)讓。
（二）背書的形式
1.背書簽章和背書日期的記載。背書由背書人簽章并記載背書日期。背書未記載日期的，視為在匯票到期日前背書。
2.被背書人名稱的記載。匯票以背書轉(zhuǎn)讓或者以背書將一定的匯票權(quán)利授予他人行使時，必須記載被背書人名稱。
3.禁止背書的記載。背書人在匯票上記載"不得轉(zhuǎn)讓"字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。
4粘單的使用。票據(jù)憑證不能滿足背書人記載事項的需要，可以加附粘單，粘附于票據(jù)憑證上。粘單上的第一記載人，應當在匯票和粘單的粘接處簽章。
5.背書不得記載的內(nèi)容。背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。將匯票金額的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書無效。
（三）背書連續(xù)
背書連續(xù)，是指在票據(jù)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓匯票的背書人與受讓匯票的被背書人在匯票上的簽章依次前后銜接。
以背書轉(zhuǎn)讓的匯票，背書應當連續(xù)。
（四）委托收款背書和質(zhì)押背書
1.委托收款背書。背書記載"委托收款"字樣的，被背書人有權(quán)代背書人行使被委托的匯票權(quán)利。但是，被背書人不得再以背書轉(zhuǎn)讓匯票權(quán)利。
2.質(zhì)押背書。匯票可以設定質(zhì)押；質(zhì)押時應當以背書記載"質(zhì)押"字樣。被背書人依法實現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時，可以行使匯票權(quán)利。
以匯票設定質(zhì)押時，出質(zhì)人在匯票上只記載了"質(zhì)押"字樣而未在票據(jù)上簽章的，或者出質(zhì)人未在匯票或粘單上記載“質(zhì)押”字樣而另行簽訂質(zhì)押合同、質(zhì)押條款的，不構(gòu)成票據(jù)質(zhì)押。
（五）法定禁止背書
匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限的，不得背書轉(zhuǎn)讓；背書轉(zhuǎn)讓的，背書人應當承擔匯票責任。
四、匯票的承兌
（一）承兌的概念
承兌，是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。
（二）承兌的程序
1、承兌的記載事項。付款人承兌匯票的，應當在匯票正面記載"承兌"字樣和承兌日期并簽章；見票后定期付款的匯票，應當在承兌時記載付款日期。匯票上未記載承兌日期的，以持票人提示承兌之日起的第3日，即付款人3天承兌期的最后一日為承兌日期。
匯票承兌的應記載事項必須記載于匯票的正面，而不能記載于匯票的背面或粘單上。
2、提示承兌。因匯票付款日期的形式不同，提示承兌的期限亦不一樣：（1）定日付款或者出票后定期付款的匯票，持票人應當在匯票到期日前向付款人提示承兌。（2）見票后定期付款的匯票，持票人應當自出票日起1個月內(nèi)向付款人提示承兌。匯票未按照規(guī)定期限提示承兌的，持票人喪失對其前手的追索權(quán)。（3）見票即付的匯票無須提示承兌。
3、承兌成立。付款人對向其提示承兌的匯票，應當自收到提示承兌的匯票之日起3日內(nèi)承兌或者拒絕承兌。
付款人收到持票人提示承兌的匯票時，應當向持票人簽發(fā)收到匯票的回單。回單上應當記明匯票提示承兌日期并簽章。
付款人承兌匯票，不得附有條件；承兌附有條件的，視為拒絕承兌。
（三）承兌的效力
1、承兌人于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票上的金額，否則其必須承擔遲延付款責任。
2、承兌人必須對匯票上的一切權(quán)利人承擔責任，這些權(quán)利人包括付款請求權(quán)人和追索權(quán)人。
3、承兌人不得以其與出票人之間資金關(guān)系來對抗持票人，拒絕支付匯票金額。
4、承兌人的票據(jù)責任不因持票人未在法定期限提示付款而解除。
五、匯票的保證
（一）保證的概念
匯票保證，是指匯票債務人以外的第三人，以擔保特定匯票債務人履行票據(jù)債務為目的，而在票據(jù)上所為的一種附屬票據(jù)行為。
（二）保證的當事人
保證的當事人為保證人和被保證人。
保證人由匯票債務人以外的他人擔當。被保證人是指票據(jù)關(guān)系中已有的債務人，票據(jù)債務人一旦由他人為其提供保證，其在保證關(guān)系中就被稱為被保證人。
（三）保證的記載事項
保證人必須在匯票或粘單上記載下列事項：（1）表明"保證"的字樣；（2）保證人名稱和住所；（3）被保證人的名稱；（4）保證日期；（5）保證人簽章。
保證人在匯票或者粘單上未記載被保證人名稱的，已承兌的匯票，承兌人為被保證人；未承兌的匯票，出票人為被保證人。保證人在匯票或者粘單上未記載保證日期的，出票日期為保證日期。
保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責任。
（四）保證的效力
1.保證人的責任。保證人對合法取得匯票的持票人所享有的匯票權(quán)利，承擔保證責任。但是，被保證人的債務因匯票記載事項欠缺而無效的除外。
保證人應當與被保證人一起對持票人承擔連帶責任。被保證的匯票到期后得不到付款的，持票人有權(quán)向保證人請求付款，保證人應當足額付款。
2.共同保證人的責任。保證人為2人以上的，保證人之間承擔連帶責任。
3.保證人的追索權(quán)。保證人清償匯票債務后，可以行使持票人對被保證人及其前手的追索權(quán)。
六、匯票的付款
（一）付款的概念
付款，是指付款人依據(jù)票據(jù)文義支付票據(jù)金額，以消滅票據(jù)關(guān)系的行為。
（二）付款的程序
1.付款提示。持票人應當按照下列期限提示付款：（1）見票即付的匯票，自出票日起1個月內(nèi)向付款人提示付款；（2）定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起10日內(nèi)向承兌人提示付款。
持票人未按照上述規(guī)定期限提示付款的，在作出說明后，承兌人或者付款人仍應當繼續(xù)對持票人承擔付款責任。通過委托收款銀行或者通過票據(jù)交換系統(tǒng)向付款人提示付款的，視同持票人提示付款。
2.支付票款。持票人向付款人進行付款提示后，付款人應當在當日按票據(jù)金額足額支付給持票人。持票人獲得付款的，應當在匯票上簽收，并將匯票交給付款人。
付款人及其代理付款人付款時，應當審查匯票背書的連續(xù)，并審查提示付款人的合法身份證明或者有效證件。付款人及其代理付款人以惡意或者有重大過失付款的，應當自行承擔責任。
對定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，付款人在到期日前付款的，由付款人自行承擔所產(chǎn)生的責任。
匯票金額為外幣的，按照付款日的市場匯價，以人民幣支付。匯票當事人對匯票支付的貨幣種類另有約定的，從其約定。
（三）付款的效力
付款人依法足額付款后，全體匯票債務人的責任解除。
七、匯票的追索權(quán)
（一）追索權(quán)概述
1.追索權(quán)的概念。匯票追索權(quán)，是指付款人拒絕付款，或者拒絕承兌，或者由于其他法定原因預計在票據(jù)到期時得不到付款的，由持票人向其前手請求償還票據(jù)金額、利息以及有關(guān)費用的一種票據(jù)權(quán)利。
2.追索權(quán)的種類。根據(jù)持票人行使追索權(quán)的時間的不同，可以將追索權(quán)分為期前追索權(quán)和到期追索權(quán)。根據(jù)行使追索權(quán)的人的不同，可以將追索權(quán)分為最初追索權(quán)和再追索權(quán)。
3.追索權(quán)的主體。包括追索權(quán)人和被追索人。
4.追索權(quán)的客體。追索權(quán)的客體包括兩種：
（ 1 ）最初追索權(quán)的客體。持票人行使追索權(quán)，可以請求被追索人支付下列金額和費用：被拒絕付款的匯票金額；匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的流動資金貸款利率計算的利息；取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書的費用。
（ 2 ）再追索權(quán)的客體。被追索人行使再追索權(quán)，可以請求其他匯票債務人支付下列金額和費用：已清償?shù)娜拷痤~及其自清償日起至再追索清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的流動資金貸款利率計算的利息；發(fā)出通知書的費用。
（二）追索權(quán)的要件
1.實質(zhì)要件。追索權(quán)發(fā)生的實質(zhì)要件包括：（1）匯票到期被拒絕付款；（2）匯票在到期日前被拒絕承兌；（3）在匯票到期日前，承兌人或付款人死亡、逃匿；（4）在匯票到期日前，承兌人或付款人被依法宣告破產(chǎn)或因違法被責令終止業(yè)務活動。
2.形式要件。包括：（1）持票人行使追索權(quán)時，應當提供被拒絕承兌或者被拒絕付款的有關(guān)證明；（2）持票人因承兌人或者付款人死亡、逃匿或者其他原因，不能取得拒絕證明的，可以依法取得其他有關(guān)證明。
（三）追索權(quán)的行使
持票人行使追索權(quán)的程序包括：
1.發(fā)出追索通知。
（1）通知的當事人。通知的當事人分為通知人和被通知人。通知人是指持票人以及收到通知后再為通知的背書人及其保證人。被通知人是指向持票人承擔擔保承兌和付款的票據(jù)上的次債務人，包括出票人、背書人、保證人等。
（2）通知的期限。持票人應當自收到被拒絕承兌或者被拒絕付款的有關(guān)證明之日起3日內(nèi)，將被拒絕事由書面通知其前手；其前手應當自收到通知之日起3日內(nèi)書面通知其再前手。持票人也可以同時向各匯票債務人發(fā)出書面通知。持票人發(fā)出追索通知的起算日為其收到拒絕證明之日，收到追索通知的背書人及其保證人發(fā)出追索通知的起算日為其收到追索通知之日。
（3）通知的方式和通知應記載的內(nèi)容。通知應當以書面形式發(fā)出。在規(guī)定期限內(nèi)將通知按照法定地址或約定的地址郵寄的，視為已發(fā)出通知。書面通知應記明匯票的主要記載事項，并說明該匯票已被退票。
（4）未在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出追索通知的后果。如果持票人未按規(guī)定期限發(fā)出追索通知或其前手收到通知未按規(guī)定期限再通知其前手，持票人仍可以行使追索權(quán)，因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由沒有按照規(guī)定期限通知的匯票當事人，承擔對該損失的賠償責任，但是所賠償?shù)慕痤~以匯票金額為限。
2.確定追索對象。
（1）確定追索對象。被追索人包括出票人、背書人、承兌人和保證人。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。持票人對票據(jù)債務人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進行追索的，對其他票據(jù)債務人仍可以行使追索權(quán)。但是，持票人為出票人的，對其前手無追索權(quán)。持票人為背書人的，對其后手無追索權(quán)。
（2）被追索人的責任承擔。被追索人對持票人承擔連帶責任。持票人對匯票債務人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進行追索的，對其他匯票債務人仍可以行使追索權(quán)。被追索人清償債務后，與持票人享有同一權(quán)利。
3.追索人的義務。
持票人或行使再追索權(quán)的被追索人在接受清償金額時，應當履行相應的義務，交出匯票和有關(guān)拒絕證明，并出具所收到利息和費用的收據(jù)。
4.被追索人清償債務后的效力。
被追索人清償債務后，其票據(jù)責任解除。同時，被追索人清償債務后，與持票人享有同一追索權(quán)利，可以向其他匯票債務人行使再追索權(quán)，請求其他匯票債務人支付相應的金額和費用。
第三節(jié) 本票
一、本票概述
（一）本票的概念
本票，是出票人簽發(fā)的、承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。
（二）本票的種類
根據(jù)不同的標準，可以對本票作不同的分類。在我國，本票僅限于銀行本票。
（三）本票適用匯票的有關(guān)規(guī)定
除特別規(guī)定外，本票的出票、背書、保證、付款行為和追索權(quán)的行使，適用匯票的有關(guān)規(guī)定。
二、本票的出票
（一）本票的出票人
本票的出票人必須具有支付本票金額的可靠資金來源，并保證支付。
（二）本票的記載事項
1.本票的絕對記載事項。本票必須記載下列事項：（1）表明"本票"字樣；（2）無條件支付的承諾；（3）確定的金額；（4）收款人名稱；（5）出票日期；（6）出票人簽章。本票上未記載上述事項之一的，本票無效。
2.本票的相對記載事項。包括：（1）付款地。本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地。（2）出票地。本票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所為出票地。
三、見票付款
銀行本票是見票付款的票據(jù)。
本票自出票日起，付款期限最長不得超過2個月。持票人在規(guī)定的期限提示本票的，出票人必須承擔付款的責任。持票人超過付款期限提示付款的，代理付款人不予受理。持票人未按照規(guī)定期限提示本票的，喪失對出票人以外的前手的追索權(quán)。
第四節(jié) 支票
一、支票概述
（一）支票的概念
支票，是出票人簽發(fā)的、委托辦理支票存款業(yè)務的銀行或者其他金融機構(gòu)在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。
支票的基本當事人有：出票人、付款人和收款人。
（二）支票的種類
支票分為現(xiàn)金支票、轉(zhuǎn)賬支票和普通支票。
支票上印有"現(xiàn)金"字樣的為現(xiàn)金支票，現(xiàn)金支票只能用于支取現(xiàn)金。
支票上印有"轉(zhuǎn)賬"字樣的為轉(zhuǎn)賬支票，轉(zhuǎn)賬支票只能用于轉(zhuǎn)賬，不得支取現(xiàn)金。
支票上未印有"現(xiàn)金"或"轉(zhuǎn)賬"字樣的為普通支票，普通支票可以用于支取現(xiàn)金，也可以用于轉(zhuǎn)賬。
（三）支票適用匯票的有關(guān)規(guī)定
除特別規(guī)定外，支票的出票、背書、付款行為和追索權(quán)的行使，適用匯票的有關(guān)規(guī)定。
二、支票的出票
（一）支票出票的概念
支票的出票，是指出票人委托銀行或者其他金融機構(gòu)無條件向持票人支付一定金額的票據(jù)行為。
支票出票人簽發(fā)支票必須具備一定的條件：（1）開立支票存款賬戶，申請人必須使用其本名，并提交證明其身份的合法證件；（2）開立支票存款賬戶和領(lǐng)用支票，應當有可靠的資信，并存入一定的資金；（3）開立支票存款賬戶，申請人應當預留其本名的簽名式樣和印鑒。
（二）支票的記載事項
1.絕對記載事項。支票必須記載下列事項：（1）表明"支票"的字樣；（2）無條件支付的委托；（3）確定的金額；（4）付款人名稱；（5）出票日期；（6）出票人簽章。支票上未記載上述事項之一的，支票無效。
支票上的金額可以由出票人授權(quán)補記，未補記前的支票，不得使用。出票人可以授權(quán)收款人補記支票金額，收款人以外的其他人不得補記；在支票金額未補記之前，收款人不得背書轉(zhuǎn)讓和提示付款。
支票上未記載收款人名稱的，經(jīng)出票人授權(quán)，可以補記。未補記前，支票不得背書轉(zhuǎn)讓和提示付款。
2.相對記載事項。包括：（1）付款地。支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所為付款地。（2）出票地。支票上未記載出票地的，出票人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為出票地。
（三）出票的其他法定條件
出票的其他法定條件包括：（1）禁止簽發(fā)空頭支票。支票的出票人簽發(fā)支票的金額不得超過付款時其在付款人處實有的存款金額。（2）支票的出票人不得簽發(fā)與其預留本名的簽名式樣或者印鑒不符的支票。（3）簽發(fā)現(xiàn)金支票和用于支取現(xiàn)金的普通支票，必須符合國家現(xiàn)金管理的規(guī)定。
（四）支票出票的效力
出票人必須按照簽發(fā)的支票金額承擔保證向該持票人付款的責任。
出票人在付款人處的存款足以支付支票金額時，付款人應當在見票當日足額付款。
三、支票的付款
支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效。
持票人在請求付款時，必須為付款提示。支票的持票人應當自出票日起10日內(nèi)提示付款；異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。
超過提示付款期限的，付款人可以不予付款；付款人不予付款的，出票人仍應當對持票人承擔票據(jù)責任。
付款人依法支付支票金額的，對出票人不再承擔受委托付款的責任，對持票人不再承擔付款的責任。但是，付款人以惡意或者有重大過失付款的除外。
第五節(jié) 違反票據(jù)法的法律責任
《票據(jù)法》對票據(jù)欺詐行為、付款人故意壓票拖延支付行為、擅自印制票據(jù)行為等應當承擔的法律責任作出了規(guī)定。
【基本要求】
（一）掌握合同訂立的形式、合同主要條款、合同訂立方式、合同成立的時間和地點
（二）掌握合同的生效、有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同
（三）掌握合同履行的規(guī)則、抗辯權(quán)的行使、保全措施
（四）掌握合同擔保的主要方式，包括保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金
（五）掌握合同的變更、合同的轉(zhuǎn)讓
（六）掌握合同權(quán)利義務終止的具體情形、合同權(quán)利義務終止的法律后果
（七）掌握違約責任的主要形式
（八）掌握買賣合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、技術(shù)合同
（九）熟悉格式條款、違約責任的免除
（十）熟悉供用電水氣熱力合同、贈與合同、承攬合同、運輸合同、建設工程合同、保管合同、倉儲合同、委托合同
（十一）了解合同的概念和分類、合同法的概念
（十二）了解行紀合同、居間合同
【考試內(nèi)容】
第一節(jié)合同法律制度概述
合同，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。
合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國現(xiàn)行的合同法律制度主要是《中華人民共和國合同法》。
第二節(jié)合同的訂立
一、合同訂立的形式
合同的訂立，是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議的法律行為。當事人也可以依法委托代理人訂立合同。
當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。
二、合同的主要條款
合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務的具體條文。合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（1）當事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責任；（8）解決爭議的方法。
三、格式條款
提供格式條款的一方有提示說明的義務；其提供的格式條款中有免除其責任，加重對方責任，排除對方主要權(quán)利的條款，或格式條款具有《合同法》第52 條、第53 條規(guī)定的情形時，該格式條款無效；對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。
四、合同訂立的方式
當事人采取要約、承諾方式訂立合同。
（一）要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
1.要約應具備的條件。要約應具備的條件包括：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
2.要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
3.要約生效時間。要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。
4.要約的撤回、撤銷與失效。
要約撤回，是指要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
要約撤銷，是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。不得撤銷要約的情形有：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
要約失效，是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔接受承諾的義務，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。要約失效的情形有：（1）拒絕要約的通知到達要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
（二）承諾
承諾是受要約人同意要約的意思表示。
1.承諾應當具備的條件。承諾應當具備的條件包括：（1）承諾必須由受要約人作出；（2）承諾必須向要約人作出；（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（4）承諾必須在有效期限內(nèi)作出。
2.承諾的方式。承諾應當以通知的方式作出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書面的。一般來說，如果法律或要約中沒有規(guī)定必須以書面形式表示承諾，當事人就可以口頭形式表示承諾。根據(jù)交易習慣或當事人之間的約定，承諾也可以不以通知的方式，而以通過實施一定的行為或以其他方式作出。
3.承諾的期限。承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。
4.承諾的生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。
五、合同成立的時間和地點
（一）合同成立的時間
1.當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。
2.當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。
3.當事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。
4.當事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。
（二）合同成立的地點
1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。
2.當事人采用合同書、確認書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。
3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點為合同成立的地點。
4.當事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。
六、締約過失責任
訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當?shù)厥褂玫模唬?）有其他違背誠實信用原則的行為。
第三節(jié) 合同的效力
一、合同的生效
依法成立的合同自成立時生效。合同生效后，即在當事人之間產(chǎn)生法律效力，同時對當事人以外的第三人也產(chǎn)生法律約束力。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，自批準、登記時生效。
當事人對合同的效力可以約定附條件或附期限。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
二、有效合同
有效合同是法律承認其效力的合同。
合同具有法律效力必須具備三個條件：（1）當事人具有相應的民事行為能力。限制行為能力人可以獨立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同；（2）當事人意思表示真實；（3）不違反法律或社會公共利益。
三、無效合同
無效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力。
有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（6）無行為能力人訂立的合同；限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應的合同；行為人在神志不清的狀態(tài)下訂立的合同。
四、可撤銷合同
可撤銷合同，是指因合同當事人訂立合同時意思表示不真實，經(jīng)有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。
下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。
當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。
有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
五、效力待定合同
效力待定合同，是指對于某些方面不符合合同生效的要件，但并不屬于無效合同或可撤銷合同，法律允許根據(jù)情況予以補救的合同。
下列情形下訂立的合同為效力待定合同：（1）限制民事行為能力人訂立的合同。（2）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。（3）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。
第四節(jié) 合同的履行
一、合同履行的概念
合同的履行，是指合同生效后，雙方當事人按照合同規(guī)定的各項條款，完成各自承擔的義務和實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。
二、合同履行的規(guī)則
（一）當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確時的履行規(guī)則
合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的在履行義務一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。
（二）執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同的履行規(guī)則
執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。
（三）涉及第三人的合同履行
當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任。
當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任。
三、抗辯權(quán)的行使
（一）同時履行抗辯權(quán)
當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。
同時履行抗辯權(quán)的效力。同時履行抗辯權(quán)只是暫時阻止對方當事人請求權(quán)的行使，而不是永久地終止合同。
（二）后履行抗辯權(quán)
當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。
后履行抗辯權(quán)的效力。后履行抗辯權(quán)不是永久性的，它的行使只是暫時阻止了當事人請求權(quán)的行使。
（三）不安抗辯權(quán)
應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。
不安抗辯權(quán)的效力。包括中止合同、解除合同。
四、保全措施
（一）代位權(quán)
因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。
（二）撤銷權(quán)
因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。
撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。
撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
第五節(jié) 合同的擔保
一、合同擔保的概念
合同的擔保，是指依照法律規(guī)定，或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致而約定的，為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施。根據(jù)《中華人民共和國擔保法》 的規(guī)定，在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以設定保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種方式的擔保。
二、保證
（一）保證和保證人
保證，是指第三人為債務人的債務履行作擔保，由保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。
具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。國家機關(guān)、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門，不得作保證人。但是，在經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)可以作保證人。
（二）保證內(nèi)容和保證方式
1.保證內(nèi)容。
保證的內(nèi)容應當由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同中加以確定。包括：被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；雙方認為需要約定的其他事項。
2.保證方式。
保證的方式有一般保證和連帶責任保證兩種。
當事人在保證合同中約定，在債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。
（三）保證責任
保證人在約定的保證擔保范圍內(nèi)承擔保證責任。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。
同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。債權(quán)人放棄物的擔保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任。
按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務人行使追償權(quán)。
在保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔保證責任。
在保證期間，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。
（四）保證期間
保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。
（五）保證合同的訴訟時效
一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。
保證人對債務人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔責任之日起開始計算。
三、抵押
抵押，是指債務人或者第三人不轉(zhuǎn)移對其確定的財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保。當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
（一）抵押財產(chǎn)
抵押人只能以法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)提供擔保；法律規(guī)定不可以抵押的財產(chǎn)，抵押人不得用于提供擔保。
抵押人所擔保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。
（二）抵押合同和抵押物登記
抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同。
當事人以法律規(guī)定的需要辦理抵押物登記的財產(chǎn)作抵押的，應當向有關(guān)部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。
以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。
抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。
（三）抵押的效力
抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。
債務履行期屆滿，債務人不履行債務致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孽息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孽息。
抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。
抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。
抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。
抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔保。抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。
（四）抵押權(quán)的實現(xiàn)
債務履行期屆滿，債務人未履行債務即抵押權(quán)人未受清償?shù)模盅簷?quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。
（五）最高額抵押
最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
借款合同和債權(quán)人與債務人就某項商品在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生交易而簽訂的合同，可以附最高額抵押合同。
抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ蝗绻麑嶋H發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。
四、質(zhì)押
（一）質(zhì)押的概念
質(zhì)押包括動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。
動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，當債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
權(quán)利質(zhì)押，是指債務人或者第三人以其財產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)作為債權(quán)的擔保。
