第一章 公司法
第一節(jié) 公司法概述
一、公司的概念與種類
(一)公司的概念與特征
根據(jù)我國立法的原則規(guī)定，公司是指依法設立的，以營利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。企業(yè)是指從事商品生產(chǎn)、流通或服務活動，在法律上具有一定獨立地位的營利性經(jīng)濟組織。但在一些英美法系的國家，不同的利益主體為了實現(xiàn)共同目的、從事共同事業(yè)就可以采用公司形式。在這些國家，公司分為商事公司和非營利公司，并不一定部屬于企業(yè)。
傳統(tǒng)的公司法理論認為，公司是社團法人，即由二個以上的投資主體組成。但隨著一人公司在許多國家得到不同程度的承認，社團性已不再被視為公司的本質(zhì)特征，盡管實踐中的公司大多數(shù)仍是由多個投資主體組成的。我國《公司法》在2005年修訂之后，允許設立一人有限責任公司，所以社團性已不再是公司的法律特征。
從法律上講，我國的公司主要有四項特征：
1、依法設立
公司必須依法定條件、法定程序設立。這一方面要求公司的章程、資本、組織機構、活動原則等必須合法，另一方面，要求公司設立要經(jīng)過法定程序、進行工商登記。通常，公司依公司法設立，但有時還必須符合其他法律的規(guī)定，如商業(yè)銀行法、保險法、證券法等行業(yè)管理法律，有時公司還可能是依據(jù)特別法或行政命令設立。（考試大網(wǎng)提供）
2、以營利為目的的經(jīng)濟組織。
以營利為目的，是指固股東即出資者設立公司的目的是為營利，即從公司經(jīng)營中取得利潤。岡此，營利目的不僅要求公司本身為營利而活動，而且要求公司有盈利時應當分配給股東。某些具有營利活動的組織，如果其利潤不分配給股東，而是用于社會公益等其他目的，則不只有營利性。公司的營利活動應是具有連續(xù)性的營業(yè)，一次性的、間歇性的營利行為不屬于營業(yè)活動。
3、以股東投資行為為基礎設立
公司由股東的投資行為設立。股東投資行為形成的權利是股權。股權是一種獨立的特殊權利，不同于所有權，也不同于經(jīng)營權等他物權，更不同于債權。依據(jù)《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權利。由于實踐中的公司大多數(shù)是由多數(shù)股東組成的社團法人，所以典型的股權仍被視為一種社員權。
4、具有法人資格。
公司是企業(yè)法人，應當符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，最主要的是有獨立的法人財產(chǎn)和獨立承擔民事責任。我國《公司法》規(guī)定的有限責任公司和股份有限公司均具有法人資格，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔有限責任。這里的有限責任是指股東對公司的有限責任，公司對債權人的責任則是無限的，即公司要以其全部財產(chǎn)對公司的經(jīng)營活動包括法定代表人、工作人員和代理人的經(jīng)營活動產(chǎn)生的債務承擔責任，而不是限定在股東出資或注冊資本的數(shù)額范圍內(nèi)。此外，有的國家或地區(qū)的法律規(guī)定，公司的種類中還包括全部或部分股東承擔無限責任的無限公司、兩合公司，這些公司也具有法人資格。公司作為一個經(jīng)濟組織，由于具有與其投資成員人格不同的獨立法人人格，其存在一般不受其成員變化的影響，所以具有所謂“永久存續(xù)”的特性。（考試大網(wǎng)提供）
(二)公司的分類
對公司究竟包括哪些具體組織形式，各國立法規(guī)定是不同的。多數(shù)大陸法系國家的公司法在傳統(tǒng)上將公司分為五種基本類型：無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。一些國家在公司法的發(fā)展過程中取消了個別適用情況甚少的公司形式，如股份兩合公司。英美法系國家的公司法對公司的分類則有所不同，如果按照大陸法系國家近似的公司類型去類推，大體上可將注冊的公司分為無限公司、有限責任公司和股份有限公司，而每種公司又有開放與非開放或稱封閉與公開(即公司股份是否向社會公開募集、能否自由轉(zhuǎn)讓)兩種類型，此外還有保證責任有限公司等形式。我國《公司法》規(guī)定有兩種公司形式，即有限責任公司和股份有限公司。
在大陸法系國家，按照法律的規(guī)定或?qū)W理的標準，可以將公司分為不同的種類。
1、以公司資本結構和股東對公司債務承擔責任的方式為標準的分類
(1)有限責任公司。
又稱有限公司，是股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。
(2)股份有限公司
義稱股份公司，是蔣其全部資本分為等頒股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。
(3)無限公司。
指由兩個以上的股東組成，全體股東對公司的債務承擔無限連帶責任的公司。無限公司與合伙只有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國家規(guī)定無限公司具有法人資格。（考試大網(wǎng)提供）
(4)兩合公司
由負無限責任的股東和負有限責任的股東組成，無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，有限責任股東僅就其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任的公司。其中，無限責任股東是公司的經(jīng)營管理者，有限責任股東則是不參與經(jīng)營管．理的出資者。所謂“兩合”，是指經(jīng)營資本與管理勞務的結合，或是指無限責任股東與有限責任股東的結合。
(5)股份兩合公司
由負無限責任的股東和負有限責任的股東組成，資本分為等額股份的公司。其股東承擔法律責任情況與兩合公司相同，區(qū)別則在于公司的資本分為等額股份。
2、以公司的信用基礎為標準的分類
(1)資合公司
指以資本的結合作為信用基礎的公司。此類公司僅以資本的實力取信于人，股東個人是否有財產(chǎn)、能力或信譽與公司無關。股東對公司債務彼此承擔獨立、有限的責任，共同設立公司原則上不以相互信任為前提(對公司控股股東或?qū)嶋H控制人除外)。因此，資合公司通常具有健全的制度與法人治理機制，藉此保障相關利害關系人的利益。資合公司以股份有限公司為典型，有限責任公司也在一定程度上具有資合公司的特點。（北京安通學校提供）
(2)人合公司
指以股東個人的財力、能力和信譽作為信用基礎的公司，其典型形式為無限公司。人合公司的財產(chǎn)及責任與股東的財產(chǎn)及責任沒有完全分離，其不以自身資本為信用基礎，法律上也不規(guī)定設立公司的最低資本額，股東可以用勞務、信用和其他權利出資，企業(yè)的所有權利經(jīng)營權一般也不分離。所以，人合公司的信用依賴于股東個人，股東對公司債務承擔無限連帶責任，共同設立公司以相互信任為前提。
(3)資合兼人合的公司
指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。一般認為，有限公司中具有家族性或規(guī)模較小者也具有人合性質(zhì)，甚至主要屬于人合性質(zhì)。
3、以公司組織關系為標準的分類
公司的組織關系有外部和內(nèi)部之分，外部組織關系指不同公司之間在組織上的相互聯(lián)系，內(nèi)部組織關系指某一公司內(nèi)部的隸屬關系。
(1)母公司和子公司
這是按公司外部組織關系所作的分類。在不同公司之間存在控制與依附關系時，處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨立的企業(yè)。《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”（北京安通學校提供）
母公司以及直接或者間接依附于母公司的公司(子公司、孫公司等)，以及存在連鎖控制關系的公司，屬于關聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母子公司、關聯(lián)企業(yè)都是獨立法人，但彼此間又存在可能影響公司正常經(jīng)營決策的控制和依附關系，為了防止控制公司濫用子公司法人人格與控制地位從事?lián)p害子公司少數(shù)股東及債權人利益的經(jīng)營決策與交易，破壞社會經(jīng)濟秩序，法律上須對其相互關系加以控制和調(diào)整，由此形成調(diào)整關聯(lián)企業(yè)暨關聯(lián)交易的法律制度。
母公司與子公司是由持股關系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關系，成為控制公司與附屬公司，如表決權控制、人事關系、契約關系(支配契約、康采恩契約等)、信貸及其他債務關系、婚姻、親屬關系等。所以，控制公司與附屬公司的概念要大于母公司與子公司的概念。
(2)本公司和分公司
分公司是公司依法設立的以本公司名義進行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承受的分支機構。相對分公司而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內(nèi)部組織關系上進行的分類，不能把它們的關系視為公司間的關系。因為分“公司”其實只是公司的分支機構，并非真正意義上的公司。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，投有獨立的財產(chǎn)，不具有法人資格，但可領取營業(yè)執(zhí)照，進行經(jīng)營活動，不過其民事責任由公司承擔。《公司法》第14條第1款規(guī)定：“公司可以設立分公司。……分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。”分公司也需依法設立、登記，但其作為公司分支機構，設立程序比較簡便。商業(yè)銀行、保險公司等從事社會信用要求較高業(yè)務的企業(yè)通常采取設立分公司，而不是設立責任獨立的子公司的方式來拓展業(yè)務和活動領域。
4、本國公司和外國公司
以公司國籍為標準，可以將公司分為本國公司和外國公司。各國確定公司國籍的標準不同，有的以公司成立地(即注冊登記地)為標準，有的以公司住所地(或管理中心地、基本商業(yè)地)為標準，有的以控制人國籍為標準，有的以股東國籍地為標準，有的以設立依據(jù)法律地為標準，還有的綜合采用幾種標準。根據(jù)《公司法》第2條、第192條的規(guī)定，我國采用以公司注冊登記地和設立依據(jù)法律地為結合標準確定公司的國籍。
5、國內(nèi)公司和跨國公司
以公司的組織機構和經(jīng)營活動是否局限于一國為標準，可以將公司分為國內(nèi)(或內(nèi)國)公司和跨國公司。跨國公司往往并不是一個單獨的公司，而是一個由控制公司與設在各國的眾多附屬公司形成的國際公司集團。
