第一章 公司法
第一節(jié) 公司法概述
一、公司的概念與種類
(一)公司的概念與特征
根據(jù)我國(guó)立法的原則規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營(yíng)利為目的，由股東投資形成的企業(yè)法人。企業(yè)是指從事商品生產(chǎn)、流通或服務(wù)活動(dòng)，在法律上具有一定獨(dú)立地位的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。但在一些英美法系的國(guó)家，不同的利益主體為了實(shí)現(xiàn)共同目的、從事共同事業(yè)就可以采用公司形式。在這些國(guó)家，公司分為商事公司和非營(yíng)利公司，并不一定部屬于企業(yè)。
傳統(tǒng)的公司法理論認(rèn)為，公司是社團(tuán)法人，即由二個(gè)以上的投資主體組成。但隨著一人公司在許多國(guó)家得到不同程度的承認(rèn)，社團(tuán)性已不再被視為公司的本質(zhì)特征，盡管實(shí)踐中的公司大多數(shù)仍是由多個(gè)投資主體組成的。我國(guó)《公司法》在2005年修訂之后，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，所以社團(tuán)性已不再是公司的法律特征。
從法律上講，我國(guó)的公司主要有四項(xiàng)特征：
1、依法設(shè)立
公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。這一方面要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)原則等必須合法，另一方面，要求公司設(shè)立要經(jīng)過(guò)法定程序、進(jìn)行工商登記。通常，公司依公司法設(shè)立，但有時(shí)還必須符合其他法律的規(guī)定，如商業(yè)銀行法、保險(xiǎn)法、證券法等行業(yè)管理法律，有時(shí)公司還可能是依據(jù)特別法或行政命令設(shè)立。（考試大網(wǎng)提供）
2、以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。
以營(yíng)利為目的，是指固股東即出資者設(shè)立公司的目的是為營(yíng)利，即從公司經(jīng)營(yíng)中取得利潤(rùn)。岡此，營(yíng)利目的不僅要求公司本身為營(yíng)利而活動(dòng)，而且要求公司有盈利時(shí)應(yīng)當(dāng)分配給股東。某些具有營(yíng)利活動(dòng)的組織，如果其利潤(rùn)不分配給股東，而是用于社會(huì)公益等其他目的，則不只有營(yíng)利性。公司的營(yíng)利活動(dòng)應(yīng)是具有連續(xù)性的營(yíng)業(yè)，一次性的、間歇性的營(yíng)利行為不屬于營(yíng)業(yè)活動(dòng)。
3、以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立
公司由股東的投資行為設(shè)立。股東投資行為形成的權(quán)利是股權(quán)。股權(quán)是一種獨(dú)立的特殊權(quán)利，不同于所有權(quán)，也不同于經(jīng)營(yíng)權(quán)等他物權(quán)，更不同于債權(quán)。依據(jù)《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。由于實(shí)踐中的公司大多數(shù)是由多數(shù)股東組成的社團(tuán)法人，所以典型的股權(quán)仍被視為一種社員權(quán)。
4、具有法人資格。
公司是企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)符合《民法通則》規(guī)定的法人條件，最主要的是有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司均具有法人資格，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。這里的有限責(zé)任是指股東對(duì)公司的有限責(zé)任，公司對(duì)債權(quán)人的責(zé)任則是無(wú)限的，即公司要以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括法定代表人、工作人員和代理人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是限定在股東出資或注冊(cè)資本的數(shù)額范圍內(nèi)。此外，有的國(guó)家或地區(qū)的法律規(guī)定，公司的種類中還包括全部或部分股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的無(wú)限公司、兩合公司，這些公司也具有法人資格。公司作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織，由于具有與其投資成員人格不同的獨(dú)立法人人格，其存在一般不受其成員變化的影響，所以具有所謂“永久存續(xù)”的特性。（考試大網(wǎng)提供）
(二)公司的分類
對(duì)公司究竟包括哪些具體組織形式，各國(guó)立法規(guī)定是不同的。多數(shù)大陸法系國(guó)家的公司法在傳統(tǒng)上將公司分為五種基本類型：無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。一些國(guó)家在公司法的發(fā)展過(guò)程中取消了個(gè)別適用情況甚少的公司形式，如股份兩合公司。英美法系國(guó)家的公司法對(duì)公司的分類則有所不同，如果按照大陸法系國(guó)家近似的公司類型去類推，大體上可將注冊(cè)的公司分為無(wú)限公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司，而每種公司又有開放與非開放或稱封閉與公開(即公司股份是否向社會(huì)公開募集、能否自由轉(zhuǎn)讓)兩種類型，此外還有保證責(zé)任有限公司等形式。我國(guó)《公司法》規(guī)定有兩種公司形式，即有限責(zé)任公司和股份有限公司。
在大陸法系國(guó)家，按照法律的規(guī)定或?qū)W理的標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為不同的種類。
1、以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn)的分類
(1)有限責(zé)任公司。
又稱有限公司，是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
(2)股份有限公司
義稱股份公司，是蔣其全部資本分為等頒股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
(3)無(wú)限公司。
指由兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。無(wú)限公司與合伙只有基本相同的法律屬性，但不同的是有些國(guó)家規(guī)定無(wú)限公司具有法人資格。（考試大網(wǎng)提供）
(4)兩合公司
由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。其中，無(wú)限責(zé)任股東是公司的經(jīng)營(yíng)管理者，有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營(yíng)管．理的出資者。所謂“兩合”，是指經(jīng)營(yíng)資本與管理勞務(wù)的結(jié)合，或是指無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東的結(jié)合。
(5)股份兩合公司
由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成，資本分為等額股份的公司。其股東承擔(dān)法律責(zé)任情況與兩合公司相同，區(qū)別則在于公司的資本分為等額股份。
2、以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類
(1)資合公司
指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司。此類公司僅以資本的實(shí)力取信于人，股東個(gè)人是否有財(cái)產(chǎn)、能力或信譽(yù)與公司無(wú)關(guān)。股東對(duì)公司債務(wù)彼此承擔(dān)獨(dú)立、有限的責(zé)任，共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提(對(duì)公司控股股東或?qū)嶋H控制人除外)。因此，資合公司通常具有健全的制度與法人治理機(jī)制，藉此保障相關(guān)利害關(guān)系人的利益。資合公司以股份有限公司為典型，有限責(zé)任公司也在一定程度上具有資合公司的特點(diǎn)。（北京安通學(xué)校提供）
(2)人合公司
指以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為無(wú)限公司。人合公司的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任與股東的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任沒(méi)有完全分離，其不以自身資本為信用基礎(chǔ)，法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額，股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資，企業(yè)的所有權(quán)利經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離。所以，人合公司的信用依賴于股東個(gè)人，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，共同設(shè)立公司以相互信任為前提。
(3)資合兼人合的公司
指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司，其典型形式為兩合公司和股份兩合公司。一般認(rèn)為，有限公司中具有家族性或規(guī)模較小者也具有人合性質(zhì)，甚至主要屬于人合性質(zhì)。
3、以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類
公司的組織關(guān)系有外部和內(nèi)部之分，外部組織關(guān)系指不同公司之間在組織上的相互聯(lián)系，內(nèi)部組織關(guān)系指某一公司內(nèi)部的隸屬關(guān)系。
(1)母公司和子公司
這是按公司外部組織關(guān)系所作的分類。在不同公司之間存在控制與依附關(guān)系時(shí)，處于控制地位的是母公司，處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系，但它們都具有法人資格，在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)?！豆痉ā返?4條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”（北京安通學(xué)校提供）
母公司以及直接或者間接依附于母公司的公司(子公司、孫公司等)，以及存在連鎖控制關(guān)系的公司，屬于關(guān)聯(lián)企業(yè)的范疇。由于母子公司、關(guān)聯(lián)企業(yè)都是獨(dú)立法人，但彼此間又存在可能影響公司正常經(jīng)營(yíng)決策的控制和依附關(guān)系，為了防止控制公司濫用子公司法人人格與控制地位從事?lián)p害子公司少數(shù)股東及債權(quán)人利益的經(jīng)營(yíng)決策與交易，破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，法律上須對(duì)其相互關(guān)系加以控制和調(diào)整，由此形成調(diào)整關(guān)聯(lián)企業(yè)暨關(guān)聯(lián)交易的法律制度。
母公司與子公司是由持股關(guān)系形成的。此外，公司之間還可能由于其他原因形成控制與依附關(guān)系，成為控制公司與附屬公司，如表決權(quán)控制、人事關(guān)系、契約關(guān)系(支配契約、康采恩契約等)、信貸及其他債務(wù)關(guān)系、婚姻、親屬關(guān)系等。所以，控制公司與附屬公司的概念要大于母公司與子公司的概念。
(2)本公司和分公司
分公司是公司依法設(shè)立的以本公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其法律后果由本公司承受的分支機(jī)構(gòu)。相對(duì)分公司而言，公司稱為本公司或總公司。本公司和分公司是從公司內(nèi)部組織關(guān)系上進(jìn)行的分類，不能把它們的關(guān)系視為公司間的關(guān)系。因?yàn)榉帧肮尽逼鋵?shí)只是公司的分支機(jī)構(gòu)，并非真正意義上的公司。分公司沒(méi)有獨(dú)立的公司名稱、章程，投有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不過(guò)其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。《公司法》第14條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司?！止静痪哂蟹ㄈ速Y格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”分公司也需依法設(shè)立、登記，但其作為公司分支機(jī)構(gòu)，設(shè)立程序比較簡(jiǎn)便。商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等從事社會(huì)信用要求較高業(yè)務(wù)的企業(yè)通常采取設(shè)立分公司，而不是設(shè)立責(zé)任獨(dú)立的子公司的方式來(lái)拓展業(yè)務(wù)和活動(dòng)領(lǐng)域。
4、本國(guó)公司和外國(guó)公司
以公司國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為本國(guó)公司和外國(guó)公司。各國(guó)確定公司國(guó)籍的標(biāo)準(zhǔn)不同，有的以公司成立地(即注冊(cè)登記地)為標(biāo)準(zhǔn)，有的以公司住所地(或管理中心地、基本商業(yè)地)為標(biāo)準(zhǔn)，有的以控制人國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)，有的以股東國(guó)籍地為標(biāo)準(zhǔn)，有的以設(shè)立依據(jù)法律地為標(biāo)準(zhǔn)，還有的綜合采用幾種標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《公司法》第2條、第192條的規(guī)定，我國(guó)采用以公司注冊(cè)登記地和設(shè)立依據(jù)法律地為結(jié)合標(biāo)準(zhǔn)確定公司的國(guó)籍。
5、國(guó)內(nèi)公司和跨國(guó)公司
以公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否局限于一國(guó)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司分為國(guó)內(nèi)(或內(nèi)國(guó))公司和跨國(guó)公司?？鐕?guó)公司往往并不是一個(gè)單獨(dú)的公司，而是一個(gè)由控制公司與設(shè)在各國(guó)的眾多附屬公司形成的國(guó)際公司集團(tuán)。
