7.2002年9月，A、B、C、D四公司共同出資成立了甲有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為人民幣1.2億元。
（1）2006年1月，甲有限責(zé)任公司（以下簡稱“甲公司”）依法變更為乙股份有限公司（以下簡稱“乙公司”）。其中，甲公司全體股東作為乙公司的發(fā)起人股東；甲公司的資產(chǎn)以及債權(quán)債務(wù)全部由乙公司承繼(截至2005年12月31日，甲公司的凈資產(chǎn)為人民幣2億元)，乙公司的實(shí)收股份總額為2.1億元。
（2）乙公司的監(jiān)事會(huì)共有11人，其中職工代表3人，均是通過公司的職工代表大會(huì)民主選舉產(chǎn)生。
（3）乙公司的董事劉某擁有該公司200萬元的股份，2006年2月，劉某與轉(zhuǎn)讓其股份中的40萬股，第二年，劉某欲再次轉(zhuǎn)讓其股份50萬股。
（4）2006年2月28日，乙公司為獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工的辛勤工作，特采取收購本公司股份的方法將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工。乙公司現(xiàn)有的股份總數(shù)為20000萬股，乙公司收購本公司股份1500萬股的股份用于獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工，同時(shí)，收購股份的資金系從公司的稅前利潤中支出的，且擬于2007年3月3日，將該股份轉(zhuǎn)讓給公司職工。
（5）經(jīng)董事會(huì)研究決定于2006年4月24日召開股東大會(huì)，于是在4月3日將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)(公司分立的事宜)通知各股東。會(huì)上，就公司分立的事宜，全體股東進(jìn)行了決議，當(dāng)時(shí)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東共持有乙公司股份15000萬股，（乙公司共發(fā)行股份20000萬股）。其中，10000萬股持贊同意見，另有持有5000萬股的股東反對(duì)該決議。于是，乙公司通過了該項(xiàng)決議，決定實(shí)行分立。另外，臨時(shí)提出發(fā)行債券的事項(xiàng)交會(huì)議進(jìn)行討論，經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過了該項(xiàng)決議。
（6）乙公司董事會(huì)共有董事成員9人，2006年5月12日通知全體董事召開董事會(huì)，2006年5月20日，董事實(shí)到7人，作出某項(xiàng)決議時(shí)，有4人同意，于是，董事會(huì)認(rèn)為已超過實(shí)到7人的半數(shù)，所以決議有效。
（7）因乙公司業(yè)務(wù)需要，在山西設(shè)立分公司，為此，乙公司特地到乙公司所在地的工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。2006年7月通過分公司向其董事會(huì)秘書王某提供了50萬元的借款。
請(qǐng)根據(jù)上述材料，回答下列問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，張某認(rèn)為其股東人數(shù)不足五人，因此股份有限公司的設(shè)立無效，張某的說法是否正確？為什么？
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所述內(nèi)容，公司的股份總額是否符合法律的規(guī)定？請(qǐng)說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所述內(nèi)容，乙公司的監(jiān)事會(huì)構(gòu)成是否正確？多長時(shí)間要召開一次監(jiān)事會(huì)？為什么？
（4）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所述內(nèi)容，劉某轉(zhuǎn)讓股份的行為是否有效？為什么？
（5）根據(jù)本題要點(diǎn)（4）所述內(nèi)容，公司收購本公司股份的行為有哪些不妥之處？并說明理由。
（6）根據(jù)本題要點(diǎn)（5）所述內(nèi)容，乙公司召開股東會(huì)議的時(shí)間及做出的兩個(gè)決議是否有效？為什么？
（7）根據(jù)本題要點(diǎn)（6）所述內(nèi)容，董事會(huì)的召集及決議是否合法，并說明理由。
（8）根據(jù)本題要點(diǎn)（7）所述內(nèi)容，乙公司設(shè)立分公司到乙公司所在地的工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記是否正確？向王某提供借款的行為是否合法？為什么？
（9）假設(shè)乙公司召開股東大會(huì)，按照《公司法》的相關(guān)規(guī)定，如果董事長不履行召集和主持的職務(wù)時(shí)，乙公司的補(bǔ)救措施有哪些？并說明理由。
（10）假如甲公司在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？
【答案】
（1）張某的說法不正確。根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。本題中的發(fā)起人為四人，符合法律規(guī)定。
（2）不合法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中的實(shí)收股本總額2.1億元?jiǎng)t高過了公司凈資產(chǎn)的2億元。
（3）乙公司的監(jiān)事會(huì)構(gòu)成不正確。根據(jù)《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括職工代表，且其比例不低于三分之一。監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議。
（4）劉某轉(zhuǎn)讓股份的行為無效。因?yàn)閯⒛匙鳛橐夜镜亩拢谌温毱陂g每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五。2006年2月，劉某的轉(zhuǎn)讓行為有效，但這時(shí)劉某持有的股份只剩下160萬股，那么，在第二年，其轉(zhuǎn)讓的股份則不得超過160×25%=40萬股。所以，再次轉(zhuǎn)讓50萬股超過了法定限額40萬股，不符合法律規(guī)定。
（5）公司收購本公司股份的行為有三處不合法。其一，公司收購本公司股份用于獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工的，其收購的股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，而本題中乙公司則超出了這一數(shù)額。其二，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出，而不是稅前利潤。其三，公司所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，而按照本題中的時(shí)間（2006年2月28日—2007年3月3日），已經(jīng)超過一年。
（6）乙公司召開股東會(huì)議的時(shí)間有效。根據(jù)《公司法》規(guī)定，召開股東大會(huì)，應(yīng)在召開二十日前通知各股東，所以，本題中的時(shí)間（4月3日—4月24日）是正確的。至于股東大會(huì)做出的分立決議是無效的。因?yàn)椋狼耙恍☆}，公司在2006年4月24日時(shí)，尚未將其收購的股份轉(zhuǎn)讓給職工，那么公司自身持有本公司股份1500萬股，而公司自身所持有的股份是沒有表決權(quán)的，所以持贊同票中的1500萬股是無效的表決，那么贊同的比例就達(dá)不到2/3以上。所以，關(guān)于公司分立的決議是無效的。至于臨時(shí)提出的發(fā)行公司債券的決議，在表面上雖已過半數(shù)，符合表決比例，但是，這個(gè)議題卻不是在股東大會(huì)召開前二十日通知給各股東的事項(xiàng)，依《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。因此，該決議無效。
（7）首先，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。本題中，時(shí)間沒有在十日前，即2006年5月10日以前通知，而且也沒有通知監(jiān)事參加。其次，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，本題中的做法符合規(guī)定。再次，董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，而不是出席董事會(huì)（實(shí)際到會(huì)）的董事人數(shù)的過半數(shù)。
（8）不正確。乙公司設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)?shù)椒止舅诘氐墓ど痰怯洐C(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，而是在總公司的所在地的工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。向王某提供借款的行為不合法。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。
（9）股東大會(huì)由董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或合并持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。
（10）公司違反《公司法》規(guī)定，在法定的會(huì)計(jì)賬簿以外另立會(huì)計(jì)賬簿的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門責(zé)令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
8.2006年6月，中國證監(jiān)會(huì)在對(duì)甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)以下情況：
（1）2006年1月，甲公司成立，注冊(cè)資本為人民幣6000萬元。公司采取募集設(shè)立的方式設(shè)立。
（2）2006年2月，甲公司擬申請(qǐng)股票上市。當(dāng)時(shí)，甲公司的股本總額為人民幣2000萬元，擬發(fā)行股份總數(shù)為2000萬股，其中擬向社會(huì)公開發(fā)行的股份總數(shù)為400萬股。
（3）甲公司的股票成功上市后，該公司財(cái)務(wù)總監(jiān)王某當(dāng)年轉(zhuǎn)讓了其所持有的該公司的部分股票。
（4）2006年4月，甲公司為其控股股東A公司的2000萬元銀行貸款提供擔(dān)保。甲公司股東大會(huì)對(duì)該擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)總數(shù)為15000萬股，其中包括A企業(yè)所持的6000萬股。A企業(yè)未參與表決，其他股東的贊成票為5000萬股，反對(duì)票為4000萬股。
（5）連續(xù)90日以上持有甲公司股份18萬股的股東李某，認(rèn)為該公司董事王某在執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反公司章程的規(guī)定，且給公司造成了損失，于是，于2006年5月20日向監(jiān)事會(huì)提出書面請(qǐng)求，請(qǐng)求其向法院提起訴訟。6月18日，李某還未收到監(jiān)事會(huì)的答復(fù)，遂以公司的名義直接向法院提起訴訟。
（6）為甲公司出具2005年度審計(jì)報(bào)告的注冊(cè)會(huì)計(jì)師陳某，在2006年3月10日公司年度報(bào)告公布后，于同年3月20日購買了甲公司2萬股股票，并于同年4月8日拋售，獲利3萬余元；E證券公司的證券從業(yè)人員丁某認(rèn)為A公司的股票具有上漲潛力，于2006年3月15日購買了A公司股票1萬股。
（7）B公司將以協(xié)議收購方式收購甲上市公司。具體做法為：B公司與甲公司的發(fā)起人股東F國有企業(yè)（本題下稱“F企業(yè)”）訂立協(xié)議，受讓F企業(yè)持有的甲公司51%的股份。在收購協(xié)議訂立之前，甲公司必須召開股東大會(huì)通過此事項(xiàng)。在收購協(xié)議訂立之后，F(xiàn)企業(yè)必須在3日內(nèi)將收購協(xié)議報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及證券交易所審核批準(zhǔn)。收購協(xié)議在未獲得上述機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)前不得履行。在收購行為完成之后，B公司應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)將收購情況報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。為了減少B公司控制甲公司的成本，B公司在收購行為完成3個(gè)月后，將所持甲公司的股份部分轉(zhuǎn)讓給H公司。