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2009年國家司法考試預測試題及答案解析(卷二)

來源:233網校 2009年9月15日
  二、多項選擇題,每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案,少答或多答均不得分。每題2分,共80分。
  第51題關于刑事訴訟中查封、扣押、凍結在案財物的處理,下列哪些選項是正確的?(  )。
  A.張三盜竊李四電視機一臺,公安機關在偵查過程中將電視機發還李四www.Examda.CoM考試就到考試大
  B.王五被控販賣毒品,作為證據使用的海洛因應當隨案移送當庭出示質證
  C.馬六被控受賄金條若干,未隨案移送,判決生效后,根據法院通知該金條由查封、扣押的檢察機關上繳國庫

  A.鋼鐵廠保安科對本案進行調查
  B.市長指令法院嚴懲徐某
  C.廠長向法院起訴徐某
  D.廠長授權保安科關押徐某
  【正確答案】:A,B,C,D
  【參考解析】:在本案中,A、C、D三種做法都違背了“偵查權、檢察權、審判權由專門機關依法行使”的基本原則。偵查案件、關押犯罪嫌疑人都需由公安機關和檢察機關依照嚴格的法定程序進行,而對于公訴案件,起訴犯罪嫌疑人的權力也專屬于檢察機關。B的做法則違背了“人民法院獨立審判”的基本原則。依照法律規定.任何行政機關、團體或者個人都不得干擾法院的審判工作。故ABCD全選。
  第53題關于法院審理附帶民事訴訟案件,下列哪些選項是正確的?(  )。
  A.犯罪分子非法處置被害人財產而使其遭受物質損失的,被害人可以提起附帶民事訴訟
  B.因財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的,被害人可以提起附帶民事訴訟源:www.examda.com
  C.依法判決后,查明被告人確實沒有財產可供執行的,應當裁定中止或者終結執行
  D.被告人已經賠償被害人物質損失的,法院可以作為量刑情節予以考慮
  【正確答案】:B,C,D
  【參考解析】:《刑事訴訟法》第77條第1款規定:“被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的,在刑事訴訟過程中,有權提起附帶民事訴訟。”由此可知,提起刑事附帶民事訴訟的前提必須是因為被告人的犯罪行為造成物質損失,如果不是因為犯罪行為所造成的物質損失不能提起刑事附帶民事訴訟,B選項正確。根據《附帶民事訴訟范圍規定》第3條規定:“人民法院審理附帶民事訴訟案件,依法判決后,查明被告人確實沒有財產可供執行的,應當裁定中止或者終結執行。”可知C項當選。根據《附帶民事訴訟范圍規定》第4條規定:“被告人已經賠償被害人物質損失的.人民法院可以作為量刑情節予以考慮。”可知D項當選。《附帶民事訴訟范圍規定》第5條規定:“犯罪分子非法占有、處置被害人財產而使其遭受物質損失的,人民法院應當依法予以追繳或者責令退賠。被追繳、退賠的情況,人民法院可以作為量刑情節予以考慮。經過追繳或者退賠仍不能彌補損失,被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的,人民法院可以受理。”因此A項錯誤。綜上,本題正確答案為BCD。
  第54題犯罪中止可以發生在:(  )
  A.犯罪的預備階段
  B.犯罪的實行階段
  C.犯罪行為尚未實行完畢的情況下
  D.犯罪行為已經實行完畢的情況下
  【正確答案】:A,B,C,D
  【參考解析】:【考點】犯罪中止的概念
  【解析】犯罪中止是指在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的情況。犯罪過程包括犯罪的預備階段、實行階段;而且即使是在犯罪行為已經實行完畢的情況下,如果行為人能夠自動有效地防止犯罪結果發生的,也可以構成犯罪中止。本文來源:考試大網
  第55題下列哪種說法是正確的:(  )
  A.李某發現暗娼張某正在拉客,便過去自稱是警察,要對其罰款5000元,張某身上沒帶那么多錢,李某就逼迫張某寫5000元欠條一張。李某構成招搖撞騙罪和敲詐勒索罪
  B.甲某因為乙某與其妻通奸,就找到乙某索取10萬元“賠償費”。乙某不給,甲某即對其拳打腳踢。乙某無奈,只好寫出一份承認與甲妻通奸并承諾自愿賠償20萬元損失費的保證書。乙某構成敲詐勒索罪
  C.甲某撬開一別墅的院門,進去后接著撬房門。這時恰巧主人回家,上前將其抓住。甲某使用撬鎖的鐵棍朝主人連擊數下,將主人擊倒后乘機脫身。某甲屬于入戶搶劫,依法應當在10年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的幅度內適用刑罰
  D.現役軍人甲某潛入軍營的軍械庫盜竊兩支自動步槍、200發子彈。正要離開時被值勤軍人發現,喝令甲某站住。甲某情急之下開槍射殺執勤軍人后逃離軍械庫。甲某構成搶劫罪
  【正確答案】:B,C
  【參考解析】:【考點】敲詐勒索罪、搶劫罪的犯罪構成與具體認定;盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物后為抗拒抓捕時使用暴力造成人員傷亡的行為定性
  【解析】A中李某假冒警察,威脅張某交罰款,并要求其寫欠條,其行為明顯帶有威脅的特征,而且張某主要是出于害怕的心理,而并非是單純的被欺騙而寫欠條,所以本題應當認定為敲詐勒索罪。B項甲某以通奸為名要挾乙某給付巨額賠償費的行為,雖然也使用了暴力手段,但是并非足以達到抑制當事人反抗的程度,而且屬于事后取財的行為,符合敲詐勒索的特征,應定敲詐勒索罪。C項屬于入戶盜竊轉化成的搶劫行為。應當以入戶搶劫論處。D項根據《刑法》第438條第2款的規定,軍人盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物的,應當依照《刑法》第127條的規定.以盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物罪處罰,在抗拒抓捕時使用暴力,并造成人員傷亡的,屬于妨害公務罪與故意殺人罪、故意傷害罪的想象競合,應當以故意殺人、故意傷害罪論處。
  第56題下列與不作為犯罪相關的表述,哪一選項是不正確的?(  )
  A.甲警察接到報案:有歹徒正在殺害其妻。甲立即前往現場,但只是站在現場觀看,沒有采取任何措施。此時,縣衛生局副局長劉某路過現場,也未救助被害婦女。結果,歹徒殺害了其妻。甲和劉某都是國家機關工作人員,都沒有履行救助義務,均應成立瀆職罪考試大-全國最大教育類網站(www.Examda。com)
  B.甲非常討厭其侄子乙(6歲)。某日,甲攜乙外出時,張三酒后駕車撞傷了乙并迅速逃逸。乙躺在血泊中。甲心想,反正事故不是自己造成的,于是離開了現場。乙因得不到救助而死亡。由于張三負有救助義務,所以甲不構成不作為犯罪
  C.甲下班回家后,發現自家門前放著一包來歷不明、類似面粉的東西。甲第二天上班時拿到實驗室化驗,發現是海洛因,于是立即倒入廁所馬桶沖入下水道。甲雖然沒有將毒品上交公安部門,但不構成非法持有毒品罪
  D.《消防法》規定,任何人發現火災都必須立即報警。過路人甲發現火災后沒有及時報警,導致火災蔓延。甲的行為成立不作為的放火罪
  【正確答案】:A,B,D
  【參考解析】:【考點】不作為犯罪;持有型犯罪
  【解析】不作為犯罪構成犯罪必須滿足下面三個條件:1.作為義務;2.行為人當時當地能夠履行該義務;3.行為人當時當地沒有履行該義務。關于作為義務的來源,刑法沒有明確規定,理論上一般認為包括下面四個方面:①法律明文規定的義務;②職務或義務上要求的義務;③法律地位或法律行為引起的義務;④先行行為引起的義務。據此A項中縣衛生局副局長劉某雖身為國家機關工作人員但對阻止犯罪行為并不具有法律或者職務上的義務,不成立瀆職罪。D項中《消防法》規定的發現火災報警的義務,是對普通人的義務要求。不作為放火罪的作為義務必須是法律明確規定并針對有特定防火職責的人,故一般路人發現火災沒有及時報警導致火災蔓延的,不構成不作為放火罪。B項甲構成不作為犯罪,其作為義務來源于其先行行為。故A、B、D三項表述均有誤。
  對持有型犯罪的行為性質,理論上有爭議,有“作為說”、“不作為說”和“第三行為方式說”。無論是“作為說”還是“第三行為方式說”,構成持有型犯罪,都要求“故意與行為同在”,即在持有某種非法物品時必須同時具有持有的故意,C選項中甲不符合此要求,故不構成非法持有毒品罪。如果采用“不作為說”,那么構成持有型犯罪一般認為是違反了法律規定的上交義務,但是在C項中,當甲知道是毒品時已經不再持有,更談不上上交義務,所以不構成非法持有毒品罪。C正確。采集者退散
  第57題下列關于指定辯護的說法中,正確的是:(  )。
  A.指定辯護開始的時問是案件移送審查起訴之日
  B.指定辯護既存在于公訴案件,也存在于自訴案件
  C.指定辯護的前提是被告人沒有委托辯護人
  D.指定辯護可分為任意性和強制性兩種
  【正確答案】:B,C,D
  【參考解析】:《刑事訴訟法》第34條規定:“公訴人出庭公訴的案件,被告人因經濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的,人民法院可以指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒有委托辯護人的,人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的,人民法院應當指定承擔法律援助義務的律師為其提供辯護。”由此可見,指定辯護只發生在審判階段,只有人民法院才有指定辯護的義務。指定辯護與案件是否公訴案件無關。且可分為任意性(可以指定辯護)和強制性(應當指定辯護)兩種。前提是被告人沒有委托辯護人。故B、C、D正確.A錯誤。
  第58題甲乙兩村因某一土地所有權發生爭議,縣人民政府將該土地確定為甲村所有,乙村在法定期限內沒有向法院起訴,但仍繼續占有并使用該片土地。下列說法哪些正確:(  )
  A.甲村無權向人民法院申請強制執行
  B.縣政府可以向人民法院申請強制執行
  C.甲村可以要求縣政府履行法定職責本文來源:考試大網
  D.甲村可以對乙村提起民事訴訟
  【正確答案】:B,C,D
  【參考解析】:參見《行政訴訟法》第66條、第90條。
  第59題某校高二學生李某,因對同班同學劉某的為人不滿,將其打成重傷,在刑事訴訟過程中,被害人提起附帶民事訴訟,要求李某的父母賠償治療費等各種損失10萬元。李某和劉某均不滿十八歲。則對于本案附帶民事訴訟當事人的準確列法是:(  )。
  A.將劉某列為原告
  B.將李某列為被告
  C.將劉某的父母親列為原告
  D.將李某的父母親列為被告
  【正確答案】:A,B
  【參考解析】:李某和劉某盡管均為未成年人,但是都具有訴訟權利能力,應當列他們本人為被告和原告。劉某的父母是實體法上的請求權人,同時作為劉某的法定代理人。代其行使原告的訴訟權利。李某的父母是實體法上的負有賠償責任的人,同時作為李某的法定代理人,代其行使被告的訴訟權利。但他們均不具有原告和被告的資格。因此AB正確。
  第60題下列關于代表人訴訟和訴訟代表人的說法中正確的有(  )。
  A.訴訟代表人也是當事人之一
  B.同案原告為5人以上的,就應該適用代表人訴訟
  C.訴訟代表人的性質與訴訟代理人相同,都是代表“被代表人”進行訴訟活動
  D.訴訟代表人因為也是當事之一,被訴具體行政行為與他有著利害關系,因此他的訴訟權利不受到任何限制
  【正確答案】:A,B
  【參考解析】:代表人訴訟是指在原告方(或被告方)人數眾多的情況下,由一人或數人作為代表進行訴訟,其他當事人則可不參加訴訟,但人民法院的判決及于全體當事人的訴訟形式。代表全體進行訴訟的當事人稱為訴訟代表人。AC錯,訴訟代表人與訴訟代理人不同。訴訟代表人是本案的當事人,與本案的訴訟標的有法律上的利害關系,他參加訴訟的目的是為保護自己而非為保護他人的權益,并且他要受人民法院判決的約束。B對,《行訴解釋》第14條第3款規定:“同案原告為5人以上,應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟;在指定期限內未選定的,人民法院可以依職權指定。”同案原告為5人以上的,就應該適用代表人訴訟。D錯,訴訟代表人與法定代表人的區別在于:訴訟代表人是由法律規定或由推選或法院指定產生的,如果放棄或變更訴訟請求,要經過被代表的當事人同意。
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