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2009年國家司法考試預測試題及答案解析(卷二)

來源:233網校 2009年9月15日

  第41題下列說法中正確的有(  )
  A.發生法律效力的行政判決書、行政裁定書和行政賠償調解書原則上由一審人民法院執行,情況特殊的,二審人民法院可決定由其執行
  B.發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書原則上由中級人民法院執行,情況特殊的,高級人民法院可決定由其執行
  C.發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書必須由一審人民法院執行
  D.發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書必須由中級人民法院執行來源:
  【正確答案】:A
  【參考解析】:《行訴解釋》第85條規定:“發生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調解書,由第一審人民法院執行。第一審人民法院認為情況特殊需要由第二審人民法院執行的,可以報請第二審人民法院執行;第二審人民法院可以決定由其執行,也可以決定由第一審人民法院執行。”
  第42題于某,15歲,因涉嫌盜竊罪被檢察機關依法提起公訴。下列有關審判程序符合刑事訴訟法相關規定的是(  )
  A.人民法院受理該案,并決定公開審理于某盜竊案
  B.于某拒絕辯護人為自己辯護,人民法院應當準許,并記錄在案
  C.人民法院審判過程中,公訴人、審判人員、被害人的訴訟代理人都可以隨時訊問于某
  D.法庭開庭審理時候,于某沒有正當理由不能拒絕法院指定的辯護律師為其辯護
  【正確答案】:D
  【參考解析】:本題考查未成年人犯罪案件審理程序當中的特殊規定。
  《刑事訴訟法》第152條第2款規定:“14歲以上不滿16歲未成年人犯罪的案件,一律不公開審理。16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件,一般也不公開審理。”
  《刑事訴訟法》第155條規定,公訴人在法庭上宣讀起訴書后,被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述,公訴人可以訊問被告人。被害人、附帶民事訴訟的原告人和辯護人、訴訟代理人,經審判長許可,可以向被告人發問。審判人員可以訊問被告人。
  《刑訴法解釋》第38條規定,被告人堅持自己行使辯護權,拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的,人民法院應當準許,并記錄在案;被告人具有本解釋第36條規定情形之一,拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護,有正當理由的,人民法院應當準許,但被告人需另行委托辯護人,或者人民法院應當為其另行指定辯護人。從這一條的規定可以看出,具有正當理由,是被告人拒絕指定的辯護人為其辯護,才能得到法院的準許,沒有正當理由不可以隨便拒絕指定的辯護人為其辯護。
  第43題小販與顧客發生爭執,互相毆打。小販因身強力壯,欲置顧客于死地。該顧客見自己打不過,爬起來奪路而逃,該小販窮追不舍。顧客在無路可逃時,掏出隨身攜帶的鐵棒轉身一棒,將小販打昏在地。對該顧客的行為應如何定性(  )
  A.防衛過當
  B.正當防衛
  C.故意傷害罪
  D.緊急避險
  【正確答案】:B
  【參考解析】:本題考查正當防衛的成立條件。
  《刑法》第20條規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。”從此條可知,成立正當防衛必須具備以下條件:(1)起因條件:具有社會危害性和侵害緊迫性的不法侵害行為;(2)時間條件:正當防衛只能在不法侵害正在進行之時實行,不能實行提前防衛或事后防衛;(3)對象條件:只能針對不法侵害者本人實行,不能及于第三者;(4)主觀條件:必須是為了保護國家、公共利益、本人或他人的人身、財產和其他權利免受不法侵害;(5)限度條件:不能明顯超過必要限度且造成重大損害。本題中,小販與顧客相互毆打的行為是以侵害對方為目的的非法行為,這里不存在正當防衛的問題。當非法侵害的一方顧客已放棄侵害,轉身逃跑,而非法侵害的另一方小販仍窮追不舍,繼續加害時,顧客為了制止對方的進一步加害而采取了必要的反擊措施,這里便產生了正當防衛的問題。又因為小販欲置顧客于死地,說明他對顧客存在嚴重的人身安全的威脅,在情急下,顧客將小販打昏是為了維護自、己的人身安全,并沒有明顯超過必要限度。所以答案為B。來源:考的美女編輯們
  第44題甲村與乙村交界處20公頃土地的權屬由于歷史原因一直處于不明確狀態,雙方多次協商未果,進而演化為械斗。鄉政府為了早日解決問題,在雙方代表參與的情況下,經過審查裁決土地所有權屬于甲村。鄉政府的行為屬于(  )
  A.行政處罰
  B.行政裁決
  C.行政調解
  D.行政確認
  【正確答案】:B
  【參考解析】:【答案】B
  【考點】行政裁決
  【解析】鄉政府根據《土地管理法》的規定對相對人之間發生的與土地行政管理活動密切相關的糾紛,進行審查后所作的決定屬于具體行政行為即行政裁決;行政確認是對相對人法律地位、法律關系或有關的法律事實所作的確定與認可,并進行宣告的行為;鄉政府的裁決雖然經過了調解程序,但其對于土地權屬糾紛的處理是根據法律的授權規定作出的,并不是在雙方當事人達成協議的基礎上解決糾紛的。
  第45題3月4日江城市公安局對嫌疑人劉某提請逮捕,可市檢察院認為證據不足,作出不批準逮捕的決定,3月8日市公安局認為決定有錯誤,申請復議,3月12日市檢察院復議維持原決定,省檢察院于3月14日收到江城市公安局的提請復核意見書,省檢察院應當在哪日以前作出復核決定(  )
  A.3月19日
  B.3月21日
  C.3月28日
  D.3月29日
  【正確答案】:D
  【參考解析】:根據《依法適用逮捕措施有關問題的規定》第8條第2款:公安機關對復議決定不服的,應當在收到人民檢察院復議決定書后5日以內向上一級人民檢察院提請復核。上一級人民檢察院應當在收到公安機關提請復核意見書后15日以內作出復核決定。原不批準逮捕決定錯誤的,應當及時糾正。所以本題正確答案為D。
  第46題李某和王某在A市殺人后逃竄至B市,當晚李某由于害怕,向B市人民法院自首并且供出王某所藏之地,B市人民法院如何處理(  )
  A.應當接受
  B.應當立案
  C.應當先采取緊急措施,然后移送主管機關
  D.應當審查核實
  【正確答案】:C
  【參考解析】:《刑事訴訟法》第84條規定:“任何單位和個人發現有犯罪事實或者犯罪嫌疑人,有權利也有義務向公安機關、人民檢察院或者人民法院報案或者舉報。被害人對侵犯其人身、財產權利的犯罪事實或者犯罪嫌疑人,有權向公安機關、人民檢察院或者人民法院報案或者控告。公安機關、人民檢察院或者人民法院對于報案、控告、舉報,都應當接受。對于不屬于自己管轄的,應當移送主管機關處理,并且通知報案人、控告人、舉報人;對于不屬于自己管轄而又必須采取緊急措施的,應當先采取緊急措施,然后移送主管機關。犯罪人向公安機關、人民檢院或者人民法院自首的,適用第3款規定。”很顯然,本案中李某自首不屬于B市法院管轄,但又必須采取緊急措施,故選項C最符合。
  第47題某市西區治安聯防隊行使該區公安分局委托的治安管理權。某日,聯防隊員周某抓獲了有行竊嫌疑的蓋某,因蓋某拒不說出自己的真實姓名,周某用木棍將蓋某毆打致傷。蓋某向法院提起訴訟,依照《國家賠償法》的規定,應由誰承擔國家賠償義務?(  )
  A.市公安局
  B.區公安分局
  C.區治安聯防隊
  D.聯防隊隊員周某
  【正確答案】:B
  【參考解析】:《國家賠償法》第7條規定:“行政機關及其工作人員行使行政職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,該行政機關為賠償義務機關。兩個以上行政機關共同行使行政職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,共同行使行政職權的行政機關為共同賠償義務機關。法律、法規授權的組織在行使授予的行政權力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,被授權的組織為賠償義務機關。受行政機關委托的組織或者個人在行使受委托的行政權力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,委托的行政機關為賠償義務機關。賠償義務機關被撤銷的,繼續行使其職權的行政機關為賠償義務機關;沒有繼續行使其職權的行政機關的,撤銷該賠償義務機關的行政機關為賠償義務機關。”本題中委托的行政機關就是區公安分局。因此區公安分局就是賠償義務機關。來源:考的美女編輯們
  第48題下列法律文書或者證明材料中,不能視為請求賠償的被侵權事項已經依法確認的是:(  )
  A.人民檢察院對張某作出的不予起訴的文書
  B.公安機關為李某作出的撤銷案件予以釋放的證明書
  C.人民檢察院對李某作出的撤銷逮捕決定書
  D.人民法院作出的無罪判決書
  【正確答案】:D
  【參考解析】:因為必須是生效的宣告無罪的判決書,才能作為請求賠償的被侵權事項已經依法確認,所以D是錯誤的。
  第49題人民檢察院對扣押、凍結的款物作出處理決定后,應當在幾日內通知有關當事人(  )
  A.2
  B.3
  C.5
  D.7
  【正確答案】:D
  【參考解析】:根據《人民檢察院扣押、凍結款物管理規定》第30條的規定:人民檢察院對扣押、凍結的款物作出處理決定后,應當在7日內通知有關當事人,并同時告知。如對處理決定不服,可以向上一級人民檢察院申訴。所以,本題選D。采集者退散
  第50題關于刑事責任、犯罪、刑罰三者之間的關系,下列說法正確的是(  )
  A.刑事責任是一個獨立的概念,與刑罰沒有關系
  B.刑事責任是一個獨立的概念,與犯罪沒有關系
  C.刑事責任是介于犯罪和刑罰之問的橋梁和紐帶,關系密切
  D.刑事責任雖與犯罪、刑罰有聯系,但聯系不大
  【正確答案】:C
  【參考解析】:本題考查刑事責任、犯罪、刑罰的關系。
  刑事責任是行為人對違反刑事法律義務的行為所引起的刑事法律后果的一種應有的承擔的標準,也是國家對實施刑事違法行為即犯罪行為人的一種否定評價。從此定義可知,刑事責任是介于犯罪和懲罰之間的橋梁和紐帶。刑事責任產生于犯罪,是犯罪引起的必然后果。刑事責任是刑罰的先導,它與刑罰的聯系主要體現在以下幾方面:(1)刑事責任的存在決定刑罰適用的現實可能性;(2)刑事責任的大小是判處刑罰輕重的標準;(3)刑罰是刑事責任的主要體現形式,刑事責任主要是通過刑罰來實現的
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