二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-85題，每題2分，共70分。
51 關于我國刑事訴訟中證明責任的分擔，下列說法正確的有：
A. 被告人在法庭上應當如實回答法官的 詢問，不承擔證明自己無罪的責任
B. 自訴人對其控訴承擔提供證據予以證 明的責任
C. 律師進行無.罪辯護時必須承擔提供證據證明其主張成立的責任
D. 在巨額財產來源不明案中，檢察機關應當證明國家工作人員的財產明顯超過合法收 入且差額巨大這一事實的存在
參考答案:A,B,D 系統解析:本題考查的是證明責任的分擔。證明責任，是指人民檢察院或某些當事人應當承擔收集證據、提供證據、證明案件事實或者利于自己的主張的法律責任。具體來說：在公訴 案件中，證明被告人有罪的責任由人民檢察院承擔。 在自訴案件中，證明被告人有罪的責任由自訴人承擔。被告人既不承擔證明自己有罪的責任，也不承擔證明自己無罪的責任，但犯罪嫌疑人、被告人應當如實回答問題。只有被告人口供，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪和處以刑罰。依據《刑事訴訟法》第35條的規定，辯護人的責任是根據事實和法 律，提出犯罪嫌疑人、被告人元罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利和其他合法權益。所以，辯護人在其 進行無罪辯護時提出相應的材料和意見，是舉證責 任而非證明責任，A、B項正確，C項錯誤。 依據《刑法》第395條第l款的規定，在巨額財 產來源不明罪中，國家￡作人員的財產明顯超過其合法收入，差額巨大的，有關機關可以責令其說明來 源，若本人不能證明來源是合法的，差額部分以非法所得論。但對于“國家工作人員的財產明顯超過合法收入且差額巨大”這一事實存在的證明責任是由檢察機關來承擔的，故D項正確。
52 某案，原審法院在接到執行死刑的命令后，執行前，發現共同犯罪的其他犯罪嫌疑人歸案，可能影響罪犯量刑，經最高人民法院裁定停止執行死刑的，最高人民法院對已經停止執行死刑的案件的處理椰些是正確的?
A. 確認罪犯正在懷孕的，可以依法改判
B. 確認原裁判有錯誤，需要依法改判的，應當裁定不予核準歹剝刑，撤銷原判，發回重新審判
C. 確認原裁判沒有錯誤，但罪犯有重大立功表現需要依法改判的，應當依法予以改判
D. 確認罪犯沒有重大立功表現的，應當裁定繼續執行原核準死刊的裁判，并由院長再簽發執行死刑的命令
參考答案:B,D 系統解析:最高人民法院《關于適用停止執行死刑程序布關問題的規定》第6條規定：“最高人民法院對于依法已停止執行死刑的案件，依照下列情形分別處理：(一)確認罪犯正在懷孕的，應當依法改判;(二)確認原裁判有錯誤，或者罪犯有重大立功表現需要依法改判的，應當裁定不予核準死刑，撤銷原判，發回重新審判;(三)確認原裁判沒有錯誤，或者罪犯沒有重大立功表現，-2者重大立功表現不影響原裁判執行的，應當裁定繼續執行原核準死刑的裁判，并由院長再簽發執行死刑的命令。”故BD正確。
53 關于社區矯正和禁止令制度，下列說法不正確的有：
A. 對管制犯和緩刑犯，可以實行社區矯正。而對假釋犯，必須實行社區矯正
B. 對實行社區矯正的犯罪分子，必須依法同時適用相關禁止令
C. 對管制犯和緩刑犯，可以適用禁止令，但對假釋犯，則不能適用禁止令
D. 在對實行社區矯正的犯罪分子適用禁止令時，可以適用一項或兩項，也可同時三項禁止令
參考答案:A,B 系統解析:【答案及解析】 AB。根據《刑法修正案(八)》及相關司法解釋，對判處管制、宣告緩刑和適用假釋的犯罪分子，依法實行社區矯正，即對這三種非監禁犯，均應當適用社區矯正。故A項錯誤。雖然管制犯、緩刑犯和假釋犯依法要實行社區矯正.但并非意味對這三種犯罪分子都一樣能適用禁止令。只有緩刑犯和管制犯才能適用相關禁止令，而《刑法修正案(八)》并未規定對假釋犯適用禁止令，因為假釋的目的是緩解長期監禁所造成的監獄化、促進其再社會化，若對其適用禁止令則顯然與假釋的目的背道而馳。故B項錯誤而c項正確。禁止令具體有三項內容，即禁止犯罪分子從事特定活動、禁止犯罪分子進入特定區域與場所、禁止犯罪分子接觸特定的人。根據相關司法解釋，這三項應根據具體案情，有針對性地適用，如可以適用一項或兩項。也可同時三項禁止令。故D項正確。
54 2010年2月，S省天寶市蓮花區第一服裝廠工人趙某在銀花路某銀行涉嫌持槍搶劫，公安機關接到報案后一舉將其抓獲。依據刑事訴訟基本原理，下列何人承擔刑事控訴職能?
A. 公訴人張某
B. 控方證人田某
C. 被害人趙某
D. 本案偵查人員顧某
參考答案:A,C,D 系統解析:【答案及解析】 ACD。本題考查刑事控訴職能。公訴人與偵查人員均屬于控方，自然承擔控訴職能。被害人是指在公訴案件中以個人身份參與訴訟，并與檢察機關共同承擔刑事控訴職能的人。在我國，作為控方，被害人還居于當事人的地位。由于證人僅僅負責提供證言證明案件事實，如實提供證言，并不負擔控訴或辯護職能，無論是控方證人還是辯方證人均不例外。因此，ACD三項正確.B項錯誤。
55 關于甲涉嫌****案件的證據中，下列哪些材料不具備證據的相關性特征?
A. 甲寫給被害人熱情洋溢的情書
B. 甲在15歲時曾采用與本案相同的手段實施****行為
C. 甲道德品質惡劣的證據
D. 甲的朋友證明，在本案的作案時間內，甲曾與其一起在娛樂室內打臺球
參考答案:B,C 系統解析:證據的相關性，是指證據必須與案件待證事實有實質性聯系，從而對案件事實有證明作用。本題是要證明甲是否有故意殺 人這一事實，依據《刑事訴訟法解釋》第64條第l款 的規定，應當運用證據證明的案件事實包括：(1)被 告人、被害人的身份;(2)被指控的犯罪是否存在; (3)被指控的犯罪是否為被告人所實施;(4)被告人有無刑事責任能力，確無罪過，實施犯罪的動機、目的;(5)實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及案件起因等;(6)被告人在共同犯罪中的地位、作用;(7)被告人有無從重、從輕、減輕、免除處罰情節; (8)有關附帶民事訴訟、涉案財物處理的事實; (9)有關管轄、回避、延期審理等的程序事實;(10)與定罪量刑有關的其他事實。本題中，A項寫情書對第4項犯罪行為動機、目 的有證明作用，而D項對甲是否有作案時間有證明 作用，因此A、D兩項應排除;而B項屬于類似事件 并不具備證據的關聯性，C項屬于品格證據也不具備證據的關聯性，因此H、C兩項當選。
56 下列有關犯罪故意和共犯的說法，哪些是正確的?
A. 甲一開始不知道現住自己家的張三是罪犯而收留，但在知道其是殺人犯后仍然加以隱藏的，可以構成窩藏罪
B. 乙為發展公司業務而正常申請貸款l0萬元。取得貸款不久，公司業務停滯，乙便將貸款轉貸牟利，不構成高利轉貸罪
C. 丙發現李四挪用公款所取得的款項放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50萬元購買毒品，丙屬于挪用公款罪共犯
D. 丁(非國家工作人員)一開始并不知道丈夫田某多次受賄的事實，但在行賄人王五告知丁其有求于田某時，丁接受了王五提供的財物，丁構成受賄罪
參考答案:A,B,D 系統解析:【答案及解析】 ABD。窩藏罪的主觀方面是故意，即明知是犯罪人而故意為其提供隱藏處所。A項中甲明知張三是殺人犯仍加以隱藏故構成窩藏罪。若是在張三殺人前二人就約定事成后甲隱藏張三，則甲構成故意殺人罪共犯。故A項正確。高利轉貸罪(《刑法》第175條)是指以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸給他人且違法所得數額較大的行為。本案中，乙貸款100萬元的初衷是發展公司業務而正常申請貸款的，只是在貸款后因公司業務停滯才將該貸款轉貸牟利，并非貸款當時的意思初衷，故而不成立高利轉貸罪。故B項正確。本罪強調行為人一開始去銀行貸款的時候，就有轉貸謀利的目的。丙不構成挪用公款罪的共犯，李四挪用公款時丙并不知情，故而不構成該罪共犯。公款的使用人，原則上不成立挪用公款罪。故C項錯誤。國家工作人員的近親屬或情人向國家工作人員代為轉達行賄者的請托事項，收受行賄者的財物并告知該國家工作人員的，構成共同犯罪。丁以非國家工作人員身份接受了王五的財物后，意圖讓田某為王五謀取利益，丁構成受賄罪的共同犯罪。故D項正確。
57 下列關于證據的理論分類的說法中，哪些選項是不正確的?
A. 被害人陳述都屬于直接證據
B. 原始證據未必都是直接證據
C. 口供不能成為直接證據
D. 控方提出的都是有罪證據，辯方提出的都是無罪證據
參考答案:A,C,D 系統解析:根據證據與案件主要事實的證明關系的不同，可以將證據劃分為直接證據與間接證據。案件的主要事實，是指犯罪行為 是否系犯罪嫌疑人、被告人所實施。所謂證明關系 的不同，是指某一證據是不是可以單獨地、直接地證明案件的主要事實。凡是可以單獨直接證明案件主要事實的證據，屬于直接證據。它的含義是指某一 項證據的內容，不必經過推理過程就可以直觀地說 明指控的犯罪行為是否發生，這種犯罪行為是否為正在被迫訴的人所實施的。凡是必須與其他證據相結合才能證明案件主要事實的證據，屬于間接證據。 A項中被害人陳述和c項中口供的內容都不必然能夠單獨直接證明案件的主要事實，故A、C項不 正確;B項原始證據中也仍然包含有些不能單獨直 接證明案件主要事實的部分，故B項正確。根據征據是否能夠證明犯罪事實的存在或者犯 罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為，可以將證據分為有罪證據和無罪證據。凡是能夠證明犯罪事實存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據，是有罪證據。在立案和偵查階段，犯罪嫌疑人尚不明確 的情況下，可以說，證明發生了犯罪事件的證據也是 有罪證據。凡是能夠否定犯罪事實存在，或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實施犯罪行為的證據，是無罪證據。D項中有罪證據和無罪證據的確定和提出的主體無固定的對應關系，故D項錯誤。
58 下列關于行政許可與行政處罰的有關說法，不正確的有：
A. 地方性法規可以設立有關企業資格的行政許可，但不能設立吊銷企業資格的行政處罰
B. 行政許可的聽證可以由行政機關依職權作出，行政處罰的聽證只能由當事人申請
C. 被許可人以欺詐賄賂等手段取得直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全許可的，撤銷后在3年內不得再申請直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的許可
D. 行政機關對于自然人處以50元以下的罰款可以當場收繳，法律、法規另有規定的除外
參考答案:A,C,D 系統解析:根據《行政許可法》第15條的規定，地方性法規不得設定有關登記設立及其前置性事項的許可，A項錯誤;根據《行政處罰法》第42條的規定，行政處罰聽證的啟動只能由當事人申請，根據《行政許可法》第46條的規定，行政許可的聽證既可以依職權，也可以依當事人申請提出，8項正確;根據《行政許可法》第79條的規定，被許可人以欺詐賄賂手段取得直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全許可的，撤銷后三年內不得再申請該許可，而不是該類許可，c項錯誤;根據《行政處罰法》第47條的規定，對自然人罰款20元以下的，行政機關才能當場收繳，D項錯誤。
59 某上市公司董事長黃某因涉嫌操縱股價被公安機關刑事拘留，在訊問過程中被毆打喪失部分勞動力。刑事拘留還導致該上市公司停產停業達兩個月。黃某的下列損失不屬于國家賠償范圍的有：
A. 由于被毆打導致的精神損害
B. 受黃某扶養的無勞動能力人的生活費
C. 殘疾賠償金
D. 該上市公司停業期間兩個月的經常性費用開支
參考答案:B,D 系統解析:依據《國家賠償法》第35條，有本法第3條或者第l7條規定情形之一，致人精神損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉;造成嚴重后果 的，應當支付相應的精神損害撫慰金。A項對。 依據該法第34條，侵犯公民生命健康權的，賠 償金按照下列規定計算：(1)造成身體傷害的，應當 支付醫療費、護理費，以及賠償因誤工減少的收入。 減少的收入每日的賠償金按照國家上年度職工日平 均工資計算，最高額為國家上年度職工年平均工資的5倍。(2)造成部分或者全部喪失勞動能力的，應 當支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據喪失勞動能 力的程度，按照國家規定的傷殘等級確定，最高不超 過國家上年度職工年平均工資的20倍。造成全部喪失勞動能力的，對其扶養的無勞動能力的人，還應當支付生活費……故C項正確，B項錯誤。 依據該法第36條第6項的相關規定，吊銷許可證和執照、責令停產停業的，賠償停產停業期間必要的經常性費用開支，本案僅采取拘留措施，未采取吊 銷許可證和執照、責令停產停業的措施，對停產停業期間必要的經常性費用開支，不予賠償，D項錯。
60 甲、乙共謀****丙某，到丙的住所對其實施了****。事后，甲趁丙不注意之機，將丙的錢包拿走。關于本案甲的行為，下列哪些選項是正確的?
A. 甲和乙成立盜竊罪的共同犯罪
B. 甲單獨對自己的盜竊行為承擔刑事責任
C. 甲的行為只構成盜竊罪
D. 甲的行為構成盜竊罪和****罪，應實行數罪并罰
參考答案:B,D 系統解析:甲趁丙不注意，秘密竊取其錢包的行為，屬于盜竊罪。甲的****罪同案犯乙對此并沒有參與，所以盜竊行為由實行者甲單獨承擔責任，故A、c項說法錯誤，B、D選項說法正確。
2013年國家司法考試《卷二》考前模擬試題及答案解析
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