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2022年法考客觀題試卷二模擬題及答案解析(四)

來源:233網校 2022-01-27 00:00:01

1、關于保理合同法律關系的說法中不正確的是:()

A、保理合同法律關系的本質是債權讓與法律關系

B、應收賬款債務人接到應收賬款轉讓通知后,應收賬款債權人和債務人無正當理由協商變更或者終止基礎交易合同,對保理人產生不利影響的,對保理人不發生效力

C、保理合同應當采用書面形式

D、保理法律關系有三方主體

參考答案:D
參考解析:《民法典》第761條規定,保理合同是應收賬款債權人將現有的或者將有的應收賬款轉讓給保理人,保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。可見保理合同的本質是債權讓與合同,因而選項A說法是正確的。《民法典》第769條規定,“本章沒有規定的,適用本編第六章債權轉讓的有關規定”,可以證明立法者對保理合同的定性是債權轉讓合同。保理合同的當事人只有兩方,債務人不是保理合同的當事人。D選項說法錯誤。《民法典》同時規定保理合同應當采用書面形式。依據《民法典》第765條,應收賬款債務人接到應收賬款轉讓通知后,應收賬款債權與債務人無正當理由協商變更或者終止基礎交易合同,對保理人產生不利影響的,對保理人不發生效力。可見選項B、C說法是正確的。

2、根據《反壟斷法》的規定,下列有關經營者集中的說法中,哪一選項是正確的?

A、經營者集中就是經營者合并

B、經營者集中只要達到規定申報標準的,必須事先向國務院反壟斷執法機構申報,未經申報不得實施集中

C、對申報的經營者集中進行初步審查的期限是30日,如果經決定需要實施進一步審查的,應當自決定之日起60日內審查完

D、經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響,或者符合社會公共利益的,國務院反壟斷執法機構可以作出對經營者集中不予禁止的決定

參考答案:D
參考解析:A項錯誤,經營者集中包括經營者合并,但不等于經營者合并。B項錯誤,經營者集中有下列情形之一的,可以不向國務院反壟斷執法機構申報:(一)參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產的;(二)參與集中的每個經營者百分之五十以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。C項錯誤,國務院反壟斷執法機構決定實施進一步審查的,應當自決定之日起九十日內審查完畢,作出是否禁止經營者集中的決定,并書面通知經營者。D項正確。

3、下列有關先予執行的說法中,哪些選項是錯誤的?()

A、必要時,判決生效后執行開始前,法院可裁定先予執行

B、對于小張不向張母給付贍養費的行為,法院可在審理時依職權裁定先予執行

C、對于債務人隨時可能轉移撫恤金的行為,債權人可在起訴前申請先予執行

D、當事人對先予執行的裁定不服的,可以申請復議

參考答案:A,B,C
參考解析:根據《民訴法解釋》第169條的規定,先予執行應在法院受理案件后終審判決作出前采取。判決生效后或起訴前都不可啟動先予執行。故AC選項表述錯誤,當選。根據《民事訴訟法》第109條的規定,法院根據當事人的申請才可裁定先予執行,不能依職權主動適用。故B選項表述錯誤,當選。根據《民事訴訟法》第111條的規定,當事人對先予執行裁定不服的,可申請復議一次。故D選項表述正確,不當選。

4、甲國明美公司與乙國Enya公司簽訂了向甲國進口三批女裝的合同,由乘風公司的“太平”輪運輸,適用《海牙規則》,貨物投保了平安險。前兩批貨物因“太平”輪過失與他船相碰致部分貨物受損,第三批貨物收貨人持正本提單提貨時,發現該批貨物已被他人提走。對此,下列哪些選項是錯誤的?()

A、乘風公司應承擔無單放貨的責任

B、若乘風公司須承擔無單放貨的責任,則可限制責任

C、前兩批貨物受損是“太平”輪過失碰撞所致,故乘風公司應承擔責任

D、保險公司應賠償碰撞導致的貨損

參考答案:B,C
參考解析:根據最高人民法院《關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第5條的規定,提貨人憑偽造的提單向承運人提取了貨物,持有正本提單的收貨人可要求承運人承擔無正本提單交付貨物的民事責任。承運人應承擔賠償責任。故A選項正確。根據最高人民法院《關于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規定》第4條的規定,承運人因無正本提單交付貨物承擔民事責任的,不得享受責任限制。故B選項錯誤。根據《海牙規則》第4條的規定,承運人對船長或承運人的雇傭人在駕駛或管理船舶中疏忽或不履行義務導致貨物損失的行為不負責任。過失碰撞屬于航行過失免責。故C選項錯誤。題干中已告知“貨物投保了平安險”,承運人一方過失碰撞引起的貨物損失屬于平安險責任范圍內,保險公司應賠償。故D選項正確。因此,B、C選項錯誤,當選;A、D選項正確,不當選。

5、甲為乙的債權人,乙將其電動車出質于甲。現甲為了向丙借款,未經乙同意將電動車出質于丙,丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?

A、丙因善意取得而享有質權

B、因未經乙的同意丙不能取得質權

C、甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任

D、對電動車毀損、滅失,乙可向有過錯的丙索賠

參考答案:A,C,D
參考解析:①須注意:質權善意取得的構成要件不同于動產所有權善意取得的構成要件。質權善意取得不需要受讓人“以合理的價格受讓”,因為質押合同是單務、無償合同,談不上受讓人以合理的價格受讓。這是它們的不同。②動產質權善意取得的構成要件有四:(a)標的物適合善意取得,盜臟、遺失物、埋藏物、隱藏物、失散的動物原則上不能善意取得質權;(b)動產占有人實施無權處分,以自己的名義擅自為他人設立質權;(d)受讓人于動產交付時為善意,不知無權處分的事實;(e)已經完成了交付(但以占有改定的方式完成交付的,不發生善意取得質權的效果)。本題中,質權人甲謊稱自己為所有權人,將電動車出質給不知情的丙,并交付,符合善意取得質權的構成要件,丙因善意取得享有質權。故A選項正確;B選項錯誤。③《民法典》第434條規定:“質權人在質權存續期間,未經出質人同意轉質,造成質押財產毀損、滅失的,應當承擔賠償責任。”《民法典》第311條規定:“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依據前款規定取得不動產或者動產的所有權的,原所有權人有權向無處分權人請求損害賠償。當事人善意取得其他物權的,參照適用前兩款規定。也作了相同的規定。據此,若質權人甲擅自實施處分質物的行為,給出質人乙造成損害,應承擔損害賠償責任。乙對甲主張損害賠償的請求權基礎可以是違約損害賠償(基于乙甲間的質押合同);也可以是侵權損害賠償(甲的行為構成侵權);還可以是不當得利返還請求權(甲的行為也會構成不當得利,因甲的財產消極增加)。綜上,C選項正確。④《民法典》第432條第一款規定:“質權人負有妥善保管質押財產的義務;因保管不善致使質押財產毀損、滅失的,應當承擔賠償責任。”據此,質權人對質物負有妥善保管的義務。本題中,丙善意取得質權后,丙對質物負有妥善保管的義務,若因保管不善導致質物毀損、滅失的,丙應承擔過錯責任(“保管不善”的要求就是有過錯才承擔責任)。故D選項正確。綜上,本題正確答案為A、C、D選項。

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