2022年法考客觀《卷二》模擬題目及答案（三）
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試題為單項(xiàng)選擇題：每題所設(shè)選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，多選、錯(cuò)選或不選均不得分。
1、祁小偉計(jì)劃與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，但礙于公務(wù)員身份無(wú)法實(shí)現(xiàn)，于是與自己的朋友高小琴簽訂協(xié)議，約定由高小琴出面設(shè)立公司，而實(shí)際由祁小偉出資并決策。對(duì)此，下列哪一說(shuō)法是不正確的?（）
A、若祁小偉未完全履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人可要求高小琴對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任
B、若高小琴未經(jīng)祁小偉同意而將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給田小鳳，對(duì)股權(quán)代持并不知情的田小鳳可以善意取得股權(quán)
C、高小琴擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，屬于無(wú)權(quán)處分
D、若祁小偉辭去公職，要求將自己確認(rèn)為股東，則該股權(quán)變更需要征得其他股東半數(shù)以上同意
參考答案：C
參考解析：《公司法解釋(三)》第26條第1款規(guī)定：“公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。”據(jù)此，A項(xiàng)正確，不當(dāng)選。《公司法解釋(三)》第25條第1款規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規(guī)定處理。”該條規(guī)定肯定了股權(quán)善意取得制度，在公司法學(xué)界招致諸多批評(píng)。近年來(lái)考試堅(jiān)持商法上的外觀主義、形式主義立場(chǎng)，認(rèn)為名義股東乃是公司真正的股東，而所謂的隱名股東并非公司的股東，所以名義股東對(duì)外擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)屬于有權(quán)處分而非無(wú)權(quán)處分，故C項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。但不管名義股東是有權(quán)處分還是無(wú)權(quán)處分，善意的第三人都可以獲得股權(quán)，故B項(xiàng)正確，不當(dāng)選。《公司法解釋(三)》第24條第3款規(guī)定：“實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。”依據(jù)該條規(guī)定，實(shí)際出資人的“顯名化”類似于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，需要經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)的同意，故D項(xiàng)正確，不當(dāng)選。
2、甲為了慶祝好友乙的生日，向玉器加工商丙定制了一件玉器。甲在訂貨單上寫(xiě)明：應(yīng)當(dāng)在2019年3月1日之前將做好的玉器交付到乙的手中，貨送到后，甲一周內(nèi)付清剩余貨款。甲向丙付了預(yù)付款5000元和定金500元。丙于2月25日做好了玉器，委托丁給乙送貨，可在送貨的路上，不慎將玉器碰壞，乙拒絕收貨。下列哪一選項(xiàng)是正確的?()
A、乙有權(quán)向丙主張違約責(zé)任
B、因丁的原因造成丙履行不合格。丙可免除違約責(zé)任
C、若丙未交付玉器，戊私自向甲表示愿意履行丙的債務(wù)，后戊履行不合格，則丙承擔(dān)違約責(zé)任
D、若甲、乙、丙三方簽訂書(shū)面協(xié)議，丙向甲提供玉器，甲向丙支付價(jià)款。丙提供的玉器不合格，則丙直接向乙承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案：D
參考解析：《民法典》第522條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”本案中，玉器的定制合同是甲、丙簽訂的，合同中約定向第三人乙履行，履行不合格，基于合同的相對(duì)性，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人丙向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，乙無(wú)權(quán)主張，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。《民法典》第593條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”本案中，丙不能以是第三人丁的原因?qū)е伦约郝男胁缓细穸獬`約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)違約責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任后，丙可基于委托合同向丁追償因承擔(dān)違約責(zé)任而帶來(lái)的損失，故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。戊屬于第三人代為清償，如履行合格，債務(wù)消滅；履行不合格，戊作為第三人，是獨(dú)立與債權(quán)人達(dá)成的協(xié)議，具有完全獨(dú)立的合同地位，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。既然是三方協(xié)議，則意味著甲、乙、丙三方均是獨(dú)立的合同主體，當(dāng)沒(méi)有按照約定履行時(shí)，直接按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任即可，故D選項(xiàng)正確。綜上所述，本題的正確答案為D。
3、在甲作為商標(biāo)使用的下列標(biāo)識(shí)中，哪一標(biāo)識(shí)可以注冊(cè)為商標(biāo)使用？
A、邀請(qǐng)鋼琴家編曲了一段音樂(lè)旋律，作為計(jì)算機(jī)軟件的商標(biāo)使用
B、將“人民大會(huì)堂”文字作為自己生產(chǎn)的建筑模型的商標(biāo)使用
C、將“聯(lián)想”文字作為自己生產(chǎn)的平板的商標(biāo)使用
D、將“Apple”文字作為自己生產(chǎn)的蘋(píng)果汁的商標(biāo)使用
參考答案：A
參考解析：A項(xiàng)正確，注冊(cè)商標(biāo)須具有可視性或者可聽(tīng)性（聲音可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)）。因此，獨(dú)特性的音樂(lè)旋律可以作為商標(biāo)使用。B項(xiàng)錯(cuò)誤，同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖像相同的，不得作為商標(biāo)使用。故“人民大會(huì)堂”不得作為商標(biāo)使用。C項(xiàng)錯(cuò)誤，侵犯他人已注冊(cè)馳名商標(biāo)的標(biāo)志禁止作為商標(biāo)使用。D項(xiàng)錯(cuò)誤，僅僅直接表示商品的主要原料的標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)使用。并且侵犯他人已注冊(cè)馳名商標(biāo)的標(biāo)志禁止作為商標(biāo)使用。
4、我國(guó)《公司法》要求公司應(yīng)當(dāng)提取公積金，關(guān)于公積金制度，下列哪一說(shuō)法是不正確的?（）
A、公司不得在彌補(bǔ)虧損前提取法定公積金
B、公司提取的法定公積金可以用于轉(zhuǎn)增公司資本
C、公司發(fā)行股份的溢價(jià)款應(yīng)列入公司的資本公積金，可以用來(lái)彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)增資本
D、法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)所留存的該項(xiàng)公積金的份額不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25％
參考答案：C
參考解析：公司稅后利潤(rùn)的分配順序是彌補(bǔ)虧損——提取法定公積金——(提取任意公積金)——分配紅利。《公司法》第166條第2款規(guī)定：“公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。”據(jù)此，A項(xiàng)正確，不當(dāng)選。《公司法》第168條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。”據(jù)此，B、D兩項(xiàng)正確，不當(dāng)選。《公司法》第167條規(guī)定：“股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門(mén)規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。”據(jù)此，公司發(fā)行股份的溢價(jià)款應(yīng)列入公司的資本公積金，而公司的資本公積金不得用于彌補(bǔ)虧損，故C項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。
5、王蘇是玉川有限責(zé)任公司的股東，以下關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的說(shuō)法哪項(xiàng)是正確的?（）
A、王蘇病逝，股東張偉認(rèn)為王蘇的繼承人王小蘇沒(méi)有經(jīng)商智慧，不同意其加入公司股東會(huì)，張偉可以行使股份優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)
B、王蘇欲向李珊轉(zhuǎn)讓股權(quán)，李珊承諾以100萬(wàn)元的價(jià)格受讓，并承諾一次付清全款，其他股東可以同樣的價(jià)格、分期付款行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)
C、王蘇欲向林天轉(zhuǎn)讓股權(quán)，發(fā)出股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，玉川公司的其他股東既反對(duì)林天加入公司又不愿購(gòu)買(mǎi)，王蘇可以向林天轉(zhuǎn)讓股權(quán)
D、王蘇欲向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其發(fā)出的股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知中規(guī)定優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的行使期間為20日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知發(fā)出后20日，其他股東未表示反對(duì)，王蘇可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)
參考答案：C
參考解析：《公司法解釋(四)》第16條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”A選項(xiàng)錯(cuò)誤。《公司法解釋(四)》第18條規(guī)定：“人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的‘同等條件’時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。”B選項(xiàng)中，分期付款100萬(wàn)元和一次付清100萬(wàn)元不是同等條件，不滿足行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的條件，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。《公司法解釋(四)》第17條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東不購(gòu)買(mǎi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定視為同意轉(zhuǎn)讓。”C選項(xiàng)正確。《公司法解釋(四)》第19條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購(gòu)買(mǎi)請(qǐng)求。公司章程沒(méi)有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準(zhǔn)，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。”D選項(xiàng)中，通知確定的行使時(shí)間短于30日，行使期間應(yīng)為30日，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。
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