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司法考試:刑法罪數(shù)問題

來源:233網(wǎng)校 2011年4月11日
  一、一罪一罰、數(shù)罪并罰,標(biāo)準(zhǔn):構(gòu)成要件說。
 ?。ㄒ唬?nbsp;判決宣告前的數(shù)罪并罰:第69條:死刑、無期,吸收原則; 附加刑,相加原則;有期徒刑、拘役、管制, 限制加重原則:在數(shù)刑的總和刑期以下,最高刑期以上,決定執(zhí)行的刑罰。
 ?。ǘ?nbsp;刑罰執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)“漏罪”的并罰:第70條:死刑、無期,吸收原則;附加刑,相加原則;有期徒刑、拘役、管制,先并后減:先按限制加重原則并,后減原判決已經(jīng)執(zhí)行的刑期。
 ?。ㄈ?nbsp;刑罰執(zhí)行中犯“新罪”的并罰:第71條:死刑、無期,吸收原則;附加刑,相加原則;有期徒刑、拘役、管制,先減后并:先減原判決已經(jīng)執(zhí)行的刑期,將原判決剩余的刑期與新罪判決的刑期按限制加重原則并罰。
  二、貌似數(shù)罪但不實行數(shù)罪井罰的情況:
  (一) 實質(zhì)一罪(一行為,一罪):
  1、繼續(xù)犯
  2、想象競合犯
  3、結(jié)果加重犯
  (二) 法定的一罪(數(shù)行為法定為一罪):
  1、慣犯 來源:考
  2、結(jié)合犯
 ?。ㄈ?nbsp;處斷的一罪(數(shù)行為犯數(shù)罪按一罪處理):
  1、連續(xù)犯
  2、牽連犯
  3、吸收犯
 ?。ㄋ模?nbsp;法條競合犯(一行為觸犯數(shù)法條)——實際的一罪。
  三、法有特別規(guī)定的依照規(guī)定:
 ?。ㄒ唬?nbsp;法律上把一個犯罪作為另一個犯罪處罰情節(jié)的情況。這種情況不要數(shù)罪并罰:
  1、綁架并殺害人質(zhì),綁架罪一罪處罰; 源:www.examda.com
  2、拐賣婦女又奸淫被拐賣的婦女的,拐賣婦女一罪處罰:
  3、拐賣婦女又強迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫的。拐賣婦女一罪處罰。強迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫作為拐賣婦女的一個加重情況;
  4、組織賣淫又有強迫、引誘、容留婦女賣淫的犯罪,以組織賣淫一罪處罰;
  5、 以強奸的手段迫使賣淫的;這種情況之下既有強迫賣淫的罪行又有強奸的罪行,但是依法只以強迫賣淫罪處罰,強奸作為適用重刑的依據(jù)。這個也有人用牽連犯的理論來解釋。認(rèn)為強奸是強迫賣淫的手段。
  6、組織他人偷越國邊境又非法拘禁被組織者的;
  7、組織、運送他人偷越國邊境使用暴力抗拒緝查的;
  8、走私,制造、販賣、運輸毒品時,武裝掩護(hù)的;或者以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節(jié)嚴(yán)重的:以走私、制造,販賣、運輸毒品罪一罪處罰,理論上一般解釋為牽連犯。
  (二) 法定從一罪處罰,不適用數(shù)罪并罰的情況
  1、盜竊信用卡并冒用他人信用卡,以盜竊罪論處。理論上一般解釋為,犯盜竊罪和信用詐騙罪,屬于吸收犯。但也有認(rèn)為是牽連犯的。
  2、偽造貨幣又出售、運輸偽造的貨幣的,以偽造貨幣罪從重處罰。一般解釋為吸收犯,也有解釋為牽連犯的。
  3、私拆、毀棄郵件從中竊取財物的,以盜竊罪一罪從重處罰。一般解釋為牽連犯。
  4、因受賄而徇私枉法或者枉法裁判的,犯受賄罪和徇私枉法罪或者枉法裁判罪,擇一重罪處罰。解釋為牽連犯。
  5、為走私而騙購?fù)鈪R的,為騙購?fù)鈪R而偽造有關(guān)公文的,如果實行了走私罪的,以走私罪一罪處罰。如果尚未實行走私行為的,以騙購?fù)鈪R罪一罪處罰。解釋為牽連犯。
  6、根據(jù)司法解釋,使用破壞的手段盜竊數(shù)額較大財物,又毀壞大量財物的,以盜竊罪一罪從重處罰。解釋為想象競合犯。
  7、犯搶奪、竊取國有檔案罪,同時又構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。解釋為想象競合犯。
  8、犯擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國有檔案罪同時又構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。解釋為想象競合犯。
  9、行為人購買假幣后使用,構(gòu)成犯罪的,以購買假幣罪定罪,從重處罰。
  四、法定的轉(zhuǎn)化罪不是數(shù)罪,不實行數(shù)罪并罰:
  1、非法拘禁他人故意暴力毆打致被拘禁人造成重傷、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。
  2、刑訊逼供致人傷殘、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。
  3、虐待被監(jiān)管人造成重傷、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。
  4、聚眾斗毆造成重傷、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。
  5、非法組織賣血、強迫賣血致人重傷的,以故意傷害罪論處。
  6、在盜竊、詐騙、搶奪過程中使用暴力、威脅轉(zhuǎn)化為搶劫罪的。
  7、攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪論處(是否屬于轉(zhuǎn)化罪尚未定論)。
  對上述情況,從自然的眼光、生活的眼光來看似乎是數(shù)罪或者就是數(shù)罪,但在法律上不能實行數(shù)罪并罰。過去很多同志對數(shù)罪并罰問題,覺得學(xué)得很好,但是一做題就做錯。其原因是我們太懂一罪一罰、數(shù)罪并罰,而沒有注意到數(shù)罪法律偏偏不讓并罰的情況。而考試的時候偏偏不考一般情況??继厥馇闆r,所以一定要注意。

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