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司法考試刑法考點:牽連犯和吸收犯

來源:233網校 2012年10月18日
  【概念區別】
  牽連犯在中國刑法條文中雖然沒有明文規定,但在司法實踐中卻經常涉及。對于牽連犯問題,在刑法理論界存在較多爭議。傳統刑法理論認為牽連犯是實質的數罪,處斷的一罪;新刑法的規定對牽連犯既有適用從一重處斷,又有適用數罪并罰。因在司法實踐中這兩種處罰原則并存,極易造成法律適用的不統一。 
  吸收犯,是指數個犯罪行為,其中一個犯罪行為吸收其它的犯罪行為,僅成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態。“ 
  【法律解釋】
  對于牽連犯和吸收犯的處斷,一般情況下(即法無明文規定的情況下)實行“擇一重罪論處”的原則(典型立法如修訂后刑法第399條)。但如果刑法作了特殊規定,則依照該規定。這些特殊規定可以概括為兩類: 
  第一,對有些情形,雖然法律也規定擇一罪論處,但該“一罪”是法律明確規定而無需也不能擅自選擇: 
  1.第171條第3款,偽造貨幣并出售、運輸的,偽造貨幣罪從重; 
  2.《貨幣犯罪解釋》第2條,購買假幣后又使用的,購買假幣罪從重; 
  3.第196條,盜竊信用卡并使用的,以盜竊罪定罪處罰; 
  4.第229條,中介組織人員提供虛假證明文件并收受他人財物的,仍按提供虛假證明文件罪論處(但法定刑提高了); 
  5.第253條第2款,郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報而從中竊取財物的,盜竊罪從重。 
  【對有些情形,法律則規定實行數罪并罰】
  1.組織、領導、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的(第120條第2款); 
  2.實施第140條至148條的生產、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的(“兩高”2001年4月9日《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第11條); 
  3.實施走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的(第157條第2款); 
  4.為了實施保險詐騙犯罪,而故意造成財產損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的(第198條第2款); 
  5.收買被拐賣的婦女兒童之后,又實施非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸或侮辱等行為構成犯罪的(第241條第4款); 
  6.為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰(最高法《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第12條); 
  7.組織、領導、參加黑社會性質組織、或者入境發展黑社會組織,并利用該組織實施其他罪行的(第294條第3款); 
  8.組織他人偷越國(邊)境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的(第318條第2款); 
  9.運送他人偷越國(邊)境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的(第321條第2款); 
  10.實施刑法第341條的犯罪,即非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,以第341條之罪與妨害公務罪或故意傷害罪、故意殺人罪實行并罰(最高法《關于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第8條); 
  11.挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂又構成受賄罪的(最高法1998年4月6日《挪用公款罪解釋》第7條)。 
  【刑期和有關期限的計算】
  1.管制、拘役、有期徒刑的刑期,計算起點是一樣的,即都是從判決執行之日起計算(分別是第41、44、47條規定),不要混淆為判決確定之日起。 
  2.死刑緩期執行的兩年考驗期限與緩刑的考驗期限,計算起點是一樣的,都是從判決確定之日起計算(第51、73條),不要混淆為執行之日起。(對死緩而言,所謂判決確定之日,是指判決或者裁定核準死緩的法律文書宣告或送達之日) 
  3.死緩減為有期徒刑的,有期徒刑的刑期,從死刑緩期執行期滿之日起計算。即兩年考驗期滿的次日就應開始計算所減的有期徒刑之期限,而不要混淆為減刑裁定之日起(第51條)。 
  4.附加剝奪政治權利而有計算意義的情況下(即主刑不是死刑或者無期徒刑、判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權利的才有計算意義),從徒刑、拘役執行完畢之日或者假釋之日起計算剝奪政治權利的期限(第58條),不要混淆為假釋期滿之日起計算。 
  5.前罪被假釋,再故意犯罪而構成累犯的時間(5年),自前罪假釋期滿之日起計算,而不要混淆為假釋之日。 
  6.假釋考驗期限,從假釋之日起計算(第83條),不要混淆為假釋決定之日起。 
  7.無期徒刑減為有期徒刑的,刑期從裁定減刑之日起計算(第80條)。 
  8.追訴時效的期限從犯罪之日起計算,不要混淆為犯罪既遂之日起計算,如果犯罪行為有連續或者繼續狀態的,從犯罪行為終了之日起計算(第89條)。同樣的道理,在追訴期限內又犯罪的,前罪追訴的期限也照此計算。 
  聚眾犯罪的處罰范圍這里的聚眾犯罪是指我國刑法明文規定的以聚眾的行為方式實施的犯罪。關于聚眾犯罪的處罰范圍,即承擔刑事責任的行為人范圍,刑法典規定有四種模式: 
  1.所有參與聚眾犯罪活動的人均構成犯罪,見第317條的組織越獄罪、暴動越獄罪、聚眾持械劫獄罪。 
  2.首要分子與積極參加者構成犯罪,而一般參與者不構成犯罪:第268條聚眾哄搶罪,第290條的聚眾擾亂社會秩序罪、非法沖擊國家機關罪,第292條聚眾斗毆罪。 
  3.首要分子與多次參加者構成犯罪:第301條聚眾淫亂罪。 
  4.只有首要分子才構成聚眾犯罪,而其他參加者不構成聚眾犯罪:第289條聚眾打砸搶行為搶走財物或者損毀財物的,第291條聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪,第242條第2款的聚眾阻礙解救被拐賣的婦女、兒童罪。 
  目的犯: 
  (1)違規制造、銷售槍支罪——以非法銷售為目的(126條); 
  (2)走私淫穢物品罪——以牟利或傳播為目的(152條); 
  (3)高利轉貸罪——以轉貸牟利為目的(175條); 
  (4)侵犯著作權罪——以營利為目的(217條); 
  (5)綁架罪——以勒索財物為目的或者扣留他人為人質實現其他不法要求(239條); 
  (6)誣告陷害罪——意圖使他人受到刑事追究(243條); 
  (7)詐騙類犯罪——以非法占有(非法所有)為目的(266條,192-198條,224條); 
  (8)賭博罪——以營利為目的(303條); 
  (9)騙取出境證件罪——為組織他人偷越國邊境使用而騙取出境證件(319條); 
  (10)制造、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪——以牟利為目的(363條); 
  (11)行賄罪——以獲取不正當利益為目的(389條)。
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