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2012年司法考試行政法:從基本內涵出發

來源:233網校 2011年11月11日
  行政法難,無需多言,凡是參加司法考試的人,多有這種感觸。有時你花費很大的力氣去學,但成績卻平平。于是有人想要放棄,在此想奉勸各位考友,千萬不可放棄!的小編就和大家分享一下2012年司法考試輔導:從基本內涵出發,希望對備考同學有所幫助。
  行政法難在哪兒?最重要的是行政法的知識點零散甚至可以說零亂化,行政法龐雜、瑣碎,難以掌握。但是行政法也并非想象的那樣難以逾越,在這些看起來十分瑣碎的知識點的背后,其實是幾個基本的概念、基本的原理,只要我們明確基本概念,理清基本行政法律關系,掌握行政法解題的邏輯思維,行政法也可以得高分。
  下面對行政法總體上進行分類,逐一介紹,如何體系化這些基本概念和基本行政法律關系,然后,增強做行政法試題的思維。從總體上看行政法最基本的概念是行政主體、行政行為,行政行為又包括我們熟悉的抽象行政行為、行政許可、行政處罰和行政強制;當然行政法還有行政復議、行政訴訟和行政賠償這些基本的制度。我們只要從以上的基本內涵出發,行政法解題、得分也很容易,因此大家首先要有信心。
  一、行政主體
  行政主體是行政法上最重要的基本范疇之一,是理解后面一系列問題的基礎,也是我們解題的一把鑰匙,有時你背不住某個法條,但是行政主體可以給你解題的另外一種途徑。學習行政主體,最困難的是掌握各種行政機關、行政機構的類別與職權,判斷其是否具備行政主體資格。
  如何判斷一個機關或組織是否具備行政主體資格的標準?判斷的標準有三:
  1、權,即行政主體依法擁有獨立的行政職權。
  2、名,即行政主體必須能夠以自己的名義行使行政職權。
  3、責,即行政主體必須是能夠獨立承擔法律責任的組織。其中“責”的標準是關鍵。
  比如行政授權與行政委托,兩者最為重要的差別是被授權者獲得了行政主體資格,能夠獨立承擔法律責任;而接受委托者實施的行為,在法律后果上仍然歸屬于委托者。特別注意的是被授權的組織不能是行政機關。對于行政主體資格的判斷,雖有以上標準,但考友還需要多做練習,平時多留意機關的設置,增加些感性的認識。
  我們看一個題目:
  下列關于行政委托組織與法律、法規授權組織的不同之處的表述中正確的是:
  A. 被授權組織行使一定的行政職權,受委托組織不行使B. 被授權組織可以以自己的名義運用行政職權,受委托組織不能C. 被授權組織通常為行政機關以外的組織,受委托組織可以是行政機關D. 被授權組織對自己的行為承擔法律責任,受委托組織的行為由委托組織承擔法律責任答案: BCD解析:被授權組織行使被授予的行政職權,受委托組織行使受委托的職權,二者都行使一定的行政職權。因此 A 項錯誤。
  行政委托和行政授權是行政主體理論中最重要的一對概念,二者的區別在于被授權組織由于法律、法規的授權而成為行政主體,而受委托組織僅僅是接受行政機關的委托,并不因此成為行政主體。因此,被授權組織以自己的名義行使被授予的職權并對此獨立承擔法律責任,受委托組織只能以委托機關的名義行使被委托的職權并由委托組織對此承擔法律責任。據此,BD均正確。
  行政授權,一般是指將行政職權授予非行政機關的組織,比如高等院校等具有公共事務管理職能的組織;行政委托除此之外,也存在于行政機關之間。因此,選項 C 表述正確。
  二、行政行為
  行政行為是行政法律關系中最為關鍵因素,起樞紐的作用。如果不理解行政行為這個知識,后面的行政復議、行政訴訟等就不會理解。行政行為根據理論分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為的難點在于監督與適用,這部分知識較繁瑣、容易混淆。考友可在歸納總結與充分理解的基礎上,進行把握,如將抽象行政行為置身于整個國家立法體系當中與其他立法文件的監督與適用做一體掌握,才能避免混淆,達到融會貫通。監督問題的掌握不可僅記憶其繁瑣規定,而應注重理解其內在規定。再如適用問題的掌握同樣應當理解其內在規律,尤其是對于那些必須通過裁決方式來決定法律適用的情況。
  具體行政行為是行政法上最核心概念之一,它對確定行政訴訟的受案范圍具有決定意義。掌握具體行政行為要注意它的特征,如處分性、特定性、單方性、外部性。而在這些特征中,最為疑難的又當屬處分性這一特征,對此,必須牢牢把握記住:具體行政行為必須引起行政法律關系變動這一內涵。即直接引起變,而不是間接的。某些行政行為做出之后,盡管對當事人的權利義務也產生一定的影響,但不會直接引起權利關系的變化,這種行為不能被稱為具體行政行為。如行政指導行為等。掌握具體行政行為時,特別注意行政合同的相關內容。行政合同中的一系列行政主體的行為,有的則就視為普通的合同行為。比如,行政主體給付相對方價款的行為,這只是一般的履行合同的行為。與民事合同中買方給付價款的行為,并無本質差異。在性質上不屬于具體行政行為。
  三、行政復議與行政訴訟
  行政復議與行政訴訟在具體制度上高度接近,無論從立法框架還是具體規定上頗為相似,在立法實踐,行政復議法在立法形式上也借鑒了訴訟法的很多規定。其根本原因在于行政訴訟法與行政復議之間關系十分緊密。如果我們通過對比聯系的方法對二者加以理解和掌握,將不失為一種有效的學習方法。比如:受案范圍,兩者都采取的是在規定了概括性受案標準之后,又對可以進入行政訴訟與行政復議范圍的案件進行了列舉。然后進一步做了否定式列舉,明確了一批絕對不能進入其受案范圍的案件。再如受案分工,行政訴訟與行政復議這兩套行政救濟制度的分工,集中表現為兩者的銜接關系。另外,對于新出臺的《行政復議法實施條例》,廣大考友也要引起高度重視。
  四、國家賠償法
  從國家賠償法現有的法律規范體系來看。整體上顯得十分零亂、復雜。因此,對國家賠償法的學習重在梳理頭緒、區分“真偽”。比如對國家賠償范圍的學習,要徹底理解和掌握它的構成要件,分清行政賠償、刑事賠償、民事與行政司法賠償的范圍;區分國家賠償與國家補償,注意兩者的明顯區別是對國家侵權行為違法性要件的判斷問題。同時,今年國家賠償法做了修改,但是并沒有列入大綱,因此,復習中還是依據舊的《國家賠償法》為準。但是,由于法律已經做了修改,故考試中一般會在新法和舊法相同的地方出題,考生可以簡單了解一下。
  總之,學習行政法不是一蹴而就的,需要一個循序漸進、逐步深入的過程。

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