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司法考試商法試題:退伙

來(lái)源:233網(wǎng)校 2014年1月14日
  (1)自主退伙
  合伙協(xié)議約定有合伙期限的,在合伙企業(yè)存續(xù)期間,有下列情形之一的,合伙人可以退伙:
  ①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);
  ②經(jīng)全體合伙人一致同意;
  ③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;
  ④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
  合伙協(xié)議未約定合伙期限的,合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下,可以退伙,但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。
  (2)當(dāng)然退伙
  合伙人有下列情形之一的,當(dāng)然退伙:
  ① 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;(宣告死亡之日是退伙之日,宣告失蹤之間仍為合伙人)
  ②個(gè)人喪失償債能力;
  ③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷(xiāo),或者被宣告破產(chǎn);
  ④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格;
  ⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
  合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,經(jīng)其他合伙人一致同意,可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人,普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的,該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。
  退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。
  (3)除名退伙
  合伙人有下列情形之一的,經(jīng)其他合伙人一致同意,可以決議將其除名:
  ①未履行出資義務(wù);
  ②因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失;
  ③執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;
  ④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。
  對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。
  被除名人對(duì)除名決議有異議的,可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi),向人民法院起訴。
  (4)死亡退伙的法律后果
  1、普通合伙人
  合伙人死亡時(shí),繼承人不當(dāng)然成為合伙人,就資格繼承而言,需要滿(mǎn)足雙方同意的條件,即“按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意”和“繼承人愿意成為合伙人”。就債務(wù)繼承而言,遵循限定繼承的原則。
  2、有限合伙人
  作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí),其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。
  【真題演練】2009年3月,周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開(kāi)辦一家湘菜館。2010年7月,吳某因車(chē)禍死亡,其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中,歐某不能通過(guò)繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格?(2011-71)
  A.吳某之父對(duì)歐某取得合伙人資格表示異議
  B.合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國(guó)家一級(jí)廚師資格證,歐某不具有
  C.鄭某不愿意接納歐某為合伙人
  D.歐某因夫亡突遭打擊,精神失常,經(jīng)法院宣告為無(wú)民事行為能力人
  【答案】BCD
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