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07年司法考試備考指南:民事訴訟法考點預測

來源:233網校 2007年9月14日
一、管轄

  中級人民法院管轄的第一審民事案件有三類:(訴第19條,民訴意見第1-3條)

  (1)重大的涉外案件;

  (2)最高人民法院確定由中級法院管轄的案件。

  1)海事海商案件

  2)知識產權案件:專利;著作權、商標權

  3)仲裁:對于仲裁協議的效力有異議請求法院作出裁決的(仲裁委所在地 仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地);撤銷仲裁裁決(仲裁委所在地)。

  原告所在地管轄:(民訴法23、意見第8、9、12條)

  身份關系:被告為不在中國境內居住的人或下落不明的人

  保護弱者:一方喪失人身自由;追索贍養費,幾個被告不同地;夫妻一方離開住所地

  雙方被監禁(被告原住所地;被告被監禁地);雙方離開住所地的離婚(被告經常居住地)

  特殊地域管轄

  (1)合同糾紛的管轄:

  A.履行地(民訴法24、意見18-22):

  實際聯系:合同沒有實際履行: 合同約定的履行地不在雙方當事人住所地

  合同約定的履行地在其中一方當事人住所地

  意思自治:約定履行地與實際履行地不一致

  B.保險合同、運輸合同(民訴法26、28、意25);

  移動保險標的物:運輸工具登記注冊地、保險事故發生地、運輸目的地、被告住所地

  運輸合同:始發地、目的地、被告住所地

  C.協議管轄(民訴法25、意見23-24):合同;書面;5個法院;確定/唯一;級別與專屬

  (2)侵權案件(民訴法29-33,意見第28、29條)

  產品缺陷:制造地、銷售地、侵權行為地、被告住所地

  運輸事故:事故發生地、最先到達地、被告住所地(合同挑兩頭,事故到現場)

  特殊問題

  (1)管轄權異議(民訴法38)被告;答辯期內;裁定可上訴

  二、審判程序的啟動

  起訴的條件(民事訴訟法第108條)

  1)被告、訴訟請求都是要求明確或者具體,而不是要求正確。

  2)主管與管轄,要求的是“正確”。

  不予受理和應當受理的特殊情形

  (1) 一事不再理

  ①對于裁定不予受理、駁回起訴的案件、撤訴的案件可以受理(意見142、144)

  ②增減撫養費案件(意見150、152)

  (2) 離婚案件的特殊規定

  1)孕期男方不離婚:(婚34)

  2)撤訴、維持(含收養)無新6月不受理,只對原告不對被告:(民訴法第111條)

  3)下落不明可離婚(意見151)

  (3) 訴訟時效:注意訴訟時效消滅的是勝訴權,而不是起訴權。(意見第153條)

  上訴

  上訴期分別計算

  上訴中的人(意見176、177)——不服

  再審

  1、人民法院啟動再審程序的方式(民訴第177條)

  (1)本院院長+審判委員會(2)上級人民法院

  2、當事人申請再審:條件與方式

  (1)不得申請再審:

  1)離婚判決不能再審。已經處理的財產可以申請再審;未處理的財產應另行起訴。(意209)

  2)再審維持的案件不能申請再審(意207)

  (2)實質條件:判決/裁定(實體錯誤、程序嚴重,訴179)、調解書(自愿、合法,訴180)

  (3)時間條件:生效之日2年(民訴法第182條,意見第204條)。

  (4)方式(第178條、民訴意見第205條):原審/上一級

  3、檢察院啟動再審的主體、條件和程序(民訴法第185、186條)

  (1)主體:1)最高人民檢察院;2)上級人民檢察院

  (2)條件: 實體錯誤、程序嚴重

  (3)抗訴:向同級人民法院提起。人民檢察院提出抗訴的,人民法院應當再審。

  三、審判程序的進行

  (一)簡易程序

  1、適用范圍――基層法院、一審案件

  (1)不得適用簡易程序的案件(簡1)

  ①起訴時被告下落不明的案件。

  ②共同訴訟中一方或者雙方當事人人數眾多的;

  (2)簡易程序與普通程序的轉換(簡2、13、26)——期滿前;不可逆(有例外:自愿);審限從立案。

  2、簡易審理:公開;告知回避;書記員;法院印章

  簡易方式通知的效果(簡18):未經受送達人確定/其他證據證明收到——不能缺席判決或按撤訴處理

  3、判決宣告與送達

  (1)當庭公開(意見172)宣判(簡27)

  (2)當庭宣判、自取文書(簡28-29)

  實際領取——實際領取之日 郵寄送達:提前告知,留下地址

  沒有領取——期限屆滿之日 ——收到之日;退回之日

  (3)定期宣判:(簡31)――宣判之日

  (4)文書簡化:(簡32)無爭議(調解/認諾/自認)、要保密(一方)、協議

  (二)調解

  1、案件范圍(調2):婚姻關系、身份關系確認案件除外

  2、保密:申請不公開;背對背(調7)

  3、調解的結果(調9、10、11、17)

  靈活性:訴訟請求;民事責任;擔保;部分調解(未調解部分的自愿寫入調解書)

  合法性:(調12)法律/行政法規

  4、調解的效力(民訴法89-90、調13、14、15)

  (1)不制作調解書的情形:(訴90,調18)和好/維持的婚姻/收養;即時履行

  (2)調解協議提前生效:a自愿提前(調13,簡14-16);b未制作調解書的:調解筆錄經簽章后即發生法律效力。

  (三)二審

  1、二審中的調解――調解不成的法院如何處理

  1)對于當事人新提出的訴訟請求(意184、209)――另行起訴

  2)漏事、漏人――發回重審(意182、183、211)

  必須參加的人:繼承;一般保證中僅起訴保證人;共同侵權

  2、二審案件的裁判(民訴意見第181-188條)

  二審可以調和解,裁定案件用裁定;

  法律錯誤應改判,事實改判又重審;

  程序錯誤應重審;當離未離應重審;

  不應受理直接駁;應當受理要指令。

  (程序錯誤:回避、開庭審判、缺席判決—意181)

  3、再審程序:生效裁決定程序,提審當然屬二審。(民訴法184)

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