【本章重難點知識點提示】

　　本章為司法考試最重要一章，幾乎占法理學的六成分值?？忌笥褢撌炀氄莆找韵轮R點：

　　1.法的可訴性；

　　2.自由、正義與法的關系，及法的價值沖突的解決原理；

　　3.法的規范作用與法的作用的局限性；

　　4.法律規則的分類、法律原則與法律規則的區別及法律原則的適用條件；

　　5.法的正式淵源與非正式淵源的區別及當代中國的法源；

　　6.法的時間效力，特別是法的溯及力問題；

　　7.法律關系的分類，及法律事實；

　　8.法律責任的歸結與免除，法律責任的競合。

　　在以上知識點中，法的價值理論、法的作用的局限性、法律淵源理論為論述題的原理，考生朋友應該借助其他資料對其深入了解。

　　第一節　法的概念

　　一、法的概念的爭議

　　1.爭議的焦點

　　圍繞著法的概念的爭論是關于法與道德之間究竟有沒有本質上必然的聯系。

　　2.法律實證主義

　?。?）基本主張

　　在定義法的概念的時候，沒有道德因素被包括在內，即法和道德是分離的。具體說來，實證主義認為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，即實然法和應然法之間，不存在概念上的必然聯系。

　?。?）法律實證主義關于法的概念的分類

　　法律實證主義是以下列兩個要素定義法的概念的：權威性制定與社會實效。

　?、僖陨鐣嵭槭滓x要素的法的概念，如法社會學和法現實主義。

　　②以權威性制定為首要定義因素的法的概念，如分析主義法學，代表人物如奧斯丁、哈特、凱爾森。

　　3.非實證主義理論

　?。?）基本主張

　　在定義法的概念時，道德因素被包括在內，即法與道德是相互聯接的。

　　（2）非實證主義關于法的概念的分類

　　非實證主義者以內容的正確性作為法的概念的一個必要因素，同時也包括社會實效性要素和權威性制定要素。

　?、僖詢热莸恼_性作為法的概念的唯一定義要素，以傳統的自然法理論為代表；

　?、谝匀赝瑫r作為法的定義的要素，如阿列克西。

　　【提示】法的概念的爭議屬于未直接考查過的知識點，但是對于三大法學流派的基本主張曾經在考查其他知識點的時候涉及過。在復習時對于三大法學流派的基本主張應該有基本的把握。

　　流派 研究對象  研究方法 核心觀點 法律淵源中體現

　　自然法學  法的精神與價值 價值分析 法與道德有必然聯系；

　　法的效力根據來自內容道德上的正確 法理與一般法律原則

　　實證法學 法的規范形態 規范分析 法與道德沒有必然聯系；

　　法的效力根據來自正式的國家制度事實。

　?。ㄈ缰贫ǚǖ幕顒樱?制定法與先例

　　社會法學 法的實際效果 經驗分析 法的效力根據來自于社會心理接受或習慣 習慣

　　二、法的本質

　　1.正式性

　　法的正式性也稱作法的官方性、國家性，指法是由國家制定或認可并由國家強制力保證實施的正式的官方確定的行為規范。法的正式性反映了法的現象的特征，是法的本質的表現。

　　2.階級性

　　在階級對立的社會，法體現的國家意志實際上是指統治階級的意志。法體現的國家意志從表面上看具有公共性、中立性；法體現的國家意志只能是統治階級的意志，是法律化的統治階級意志；法體現的國家意志具有高度的統一性和極大的權威性。

　　3.社會性

　　法的社會性又稱法的物質制約性，指法的內容是受一定社會因素制約的，最終也是由一定社會的物質生活條件決定的。

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