國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試前身是國家司法考試。2018年起司考改革為法考后,應取得法律職業(yè)資格的人員范圍從4類變?yōu)榱?類。從律師、法官、檢察官、公證員需要通過法考,到從事行政處罰決定審核、行政復議、行政裁決的工作人員以及法律顧問、法律類仲裁員也需要參加并通過法考。
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2016年國家司法考試試卷四《商法》真題及答案解析(主觀卷)
美森公司成立于2009年,主要經(jīng)營煤炭。股東是大雅公司以及莊某、石某。章程規(guī)定公司的 注冊資本是1000萬元,三個股東的持股比例是5︰3︰2;各股東應當在公司成立時一次性繳清 全部出資。大雅公司將之前歸其所有的某公司的凈資產(chǎn)經(jīng)會計師事務(wù)所評估后作價500萬元用 于出資,這部分資產(chǎn)實際交付給美森公司使用;莊某和石某以貨幣出資,公司成立時莊某實 際支付了100萬元,石某實際支付了50萬元。 大雅公司委派白某擔任美森公司的董事長兼法定代表人。2010年,趙某欲入股美森公司,白 某、莊某和石某一致表示同意,于是趙某以現(xiàn)金出資50萬元,公司出具了收款收據(jù),但未辦 理股東變更登記。趙某還領(lǐng)取了2010年和2011年的紅利共10萬元,也參加了公司的股東會。 2012年開始,公司經(jīng)營逐漸陷入困境。莊某將其在美森公司中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了其妻弟杜某。 此時,趙某提出美森公司未將其登記為股東,所以自己的50萬元當時是借款給美森公司的。 白某稱美森公司無錢可還,還告訴趙某,為維持公司的經(jīng)營,公司已經(jīng)向甲、乙公司分別借 款60萬元和40萬元;向大雅公司借款500萬元。 2013年11月,大雅公司指示白某將原出資的資產(chǎn)中價值較大的部分逐漸轉(zhuǎn)入另一子公司美陽 公司。對此,杜某、石某和趙某均不知情。 此時,甲公司和乙公司起訴了美森公司,要求其返還借款及相應利息。大雅公司也主張自己 曾借款500萬元給美森公司,要求其償還。趙某、杜某及石某聞訊后也認為利益受損,要求美 森公司返還出資或借款。 問題:
1.應如何評價美森公司成立時三個股東的出資行為及其法律效果?
2.趙某與美森公司是什么法律關(guān)系?為什么?
3.莊某是否可將其在美森公司中的股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓?為什么?這種轉(zhuǎn)讓的法律后果是什么?
4.大雅公司讓白某將原來用作出資的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給美陽公司的行為是否合法?為什么?
5.甲公司和乙公司對美森公司的債權(quán),以及大雅公司對美森公司的債權(quán),應否得到受償?其受償順序如何?
6.趙某、杜某和石某的請求及理由是否成立?他們應當如何主張自己的權(quán)利?
參考解析:
1.大雅公司以先前歸其所有的某公司的凈資產(chǎn)出資,凈資產(chǎn)盡管沒有在我國公司法中規(guī)定為出資形式,但公司實踐中運用較多,并且案情中顯示,一方面這些凈資產(chǎn)本來歸大雅公司,且經(jīng)過了會計師事務(wù)所的評估作價,在出資程序方面與實物等非貨幣形式的出資相似,另一方面這些凈資產(chǎn)已經(jīng)由美森公司實際占有和使用,即完成了交付。《公司法司法解釋(三)》第9條也有“非貨幣財產(chǎn)出資,未依法評估作價”的規(guī)定。所以,應當認為大雅公司履行了自己的出資義務(wù)。莊某按章程應當以現(xiàn)金300萬出資,僅出資100萬;石某按章程應當出資200萬,僅出資50萬,所以兩位自然人股東沒有完全履行自己的出資義務(wù),應當承擔繼續(xù)履行出資義務(wù)及違約責任。
2.投資與借貸是不同的法律關(guān)系。趙某自己主張是借貸關(guān)系中的債權(quán)人,但依據(jù)《公司法解釋(三)》第23條的規(guī)定,趙某雖然沒有被登記為股東,但是他在2010年時出于自己的真實意思表示,愿意出資成為股東,其他股東及股東代表均同意,并且趙某實際交付了50萬元出資,參與了分紅及公司的經(jīng)營,這些行為均非債權(quán)人可為,所以趙某具備實際出資人的地位,在公司內(nèi)部也享有實際出資人的權(quán)利。此外從民商法的誠信原則考慮也應認可趙某作為實際出資人或?qū)嶋H股東而非債權(quán)人。
3.盡管莊某沒有全面履行自己的出資義務(wù),但其股權(quán)也是可以轉(zhuǎn)讓的。受讓人是其妻弟,按生活經(jīng)驗應當推定杜某是知情的。我國《公司法解釋(三)》第18條已經(jīng)認可了瑕疵出資股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性;這種轉(zhuǎn)讓的法律后果就是如果受讓人知道,轉(zhuǎn)讓人和受讓人對公司以及債權(quán)人要承擔連帶責任,受讓人再向轉(zhuǎn)讓人進行追償。
4.公司具有獨立人格,公司財產(chǎn)是其人格的基礎(chǔ)。出資后的資產(chǎn)屬于公司而非股東所有,故大雅公司無權(quán)將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移,該行為損害了公司的責任財產(chǎn),侵害了美森公司、美森公司股東(杜某和石某)的利益,也侵害了甲、乙公司這些債權(quán)人的利益。
5.甲公司和乙公司是普通債權(quán),應當?shù)玫绞軆?。大雅公司是美森公司的大股東,我國公司法并未禁止公司與其股東之間的交易,只是規(guī)定關(guān)聯(lián)交易不得損害公司和債權(quán)人的利益,因此借款本身是可以的,只要是真實的借款,也是有效的。所以大雅公司的債權(quán)也應當?shù)玫角鍍?。在受償順序方面,答案一:作為股東(母公司)損害了美森公司的獨立人格,也損害了債權(quán)人的利益,其債權(quán)應當在順序上劣后于正常交易中的債權(quán)人甲和乙,這是深石原則的運用。答案二:根據(jù)民法公平原則,讓大雅公司的債權(quán)在順序方面劣后于甲、乙公司。答案三:按債權(quán)的平等性,他們的債權(quán)平等受償。
6.趙某和杜某、石某的請求不成立。趙某是實際出資人或?qū)嶋H股東,杜某和石某是股東?;诠举Y本維持原則,股東不得要求退股,故其不得要求返還出資。但是大雅公司作為大股東轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為損害了公司的利益,也就損害了股東的利益,因此他們可以向大雅公司提出賠償請求。同時,白某作為公司的高級管理人員其行為也損害了股東利益,他們也可以起訴白某請求其承擔賠償責任。
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