四、簡答與綜合題
1．A、B、C出資設(shè)立有限合伙企業(yè)，其中A、B為普通合伙人，C為有限合伙人。在合伙企業(yè)經(jīng)營期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：（1）C對D表示自己是普通合伙人，代表合伙企業(yè)與D簽訂了100萬元的買賣合同。D按照合同約定向合伙企業(yè)發(fā)貨，由于合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有80萬元，不足以支付100萬元的貨款。（2）C同合伙企業(yè)進(jìn)行了10萬元的交易，合伙人A認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人C不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（3）C自營同合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利60萬元。合伙人B認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人C不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的義務(wù)，其獲利60萬元應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)所有。
要求：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：
（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出債權(quán)人D能否就合伙企業(yè)不能清償?shù)?0萬元向有限合伙人C追償？并說明理由。
（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出A的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。
（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出B的主張是否符合法律規(guī)定？(本文由北京安 通學(xué)校提供 歡迎閱讀)并說明理由

1．【答案】:
（1）債權(quán)人D可以向有限合伙人C追償。根據(jù)規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。
（2）A的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
（3）B的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

2．A企業(yè)為了控制合同風(fēng)險(xiǎn)，明確規(guī)定其法定代表人郭某對外簽定合同的最高限額為200萬。2001年4月1日，郭某在一次商品交易會(huì)上，為了抓住稍縱即逝的商機(jī)，代表A企業(yè)與B企業(yè)簽定了一份250萬元的買賣合同，B企業(yè)并不知道郭某違反了A企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定。按照買賣合同的約定，由A企業(yè)在2001年6月5日前向B企業(yè)提供綱物，B企業(yè)收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款250萬元。

2001年6月1日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，6月2日A企業(yè)有確切證據(jù)得知B企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能無力支付250萬元的貨物。6月5日，B企業(yè)要求A企業(yè)提交貨物，遭到A企業(yè)的拒絕，A企業(yè)要求B企業(yè)提供擔(dān)保。B企業(yè)以自己的廠房作為抵押，擔(dān)保的價(jià)值為100萬元，同時(shí)B企業(yè)請求C企業(yè)為保證人，C企業(yè)擔(dān)保的價(jià)值為150萬元。6月20日，A、B簽定了抵押合同，雙方在抵押合同中約定，如B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有。6月22日，A、B企業(yè)辦理了抵押物的登記手續(xù)。6月30日，A企業(yè)與C企業(yè)簽訂了保證合同，雙方在保證合同中約定，C企業(yè)的保證方式為連帶保證，但雙方未約定保證期間和保證擔(dān)保的范圍。

7月1日，A企業(yè)按照合同約定向B企業(yè)提交了全部貨物。B企業(yè)接到貨物后，對標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳，7月10（支付貨款的最后期限）無力支付貨款。7月12日，A企業(yè)向B企業(yè)要求行使抵押權(quán)，發(fā)現(xiàn)該廠房已經(jīng)被政府有關(guān)部門征用，B企業(yè)由此獲得補(bǔ)償金80萬元，在A企業(yè)的要求下，B企業(yè)將80萬元的補(bǔ)償金全部支付給A企業(yè)。
2002年6月1日，A企業(yè)要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，支付其擔(dān)保的150萬元，C企業(yè)表示拒絕。A企業(yè)于是請求人民法院判定C企業(yè)履行保證責(zé)任。
要求：
（1）A、B兩個(gè)企業(yè)簽定的買賣合同是否有效？為什么？
（2）A企業(yè)在2001年6月5日是否可以中止履行合同？為什么？
（3）A、B兩個(gè)企業(yè)簽定的抵押合同是否有效？為什么？
（4）在A、C企業(yè)的保證合同中，C企業(yè)的保證期間是什么？
（5）A企業(yè)是否有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬元的補(bǔ)償金？為什么？
（6）C企業(yè)拒絕履行保證責(zé)任是否合法？為什么？

2．【答案】:
（1）A、B兩個(gè)企業(yè)簽字的買賣合同有效。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定(本文由北京安 通學(xué)校提供 歡迎閱讀)，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同（包括擔(dān)保合同），除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，合同成立有效。在本案中，B企業(yè)并不知道A企業(yè)的法定代表人郭某超越了內(nèi)部權(quán)限，因此郭某的代表行為有效，買賣合同成立有效。
（2）A企業(yè)有權(quán)在6月5日行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以中止履行，要求對方提供擔(dān)保。在本案中，A企業(yè)有確切證據(jù)得知B企業(yè)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可能無力支付250萬元的貨物，所以有權(quán)中止履行合同。
（3）A、B兩個(gè)企業(yè)簽定的抵押合同有效，但雙方在抵押合同約定“如B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有”無效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，抵押人和抵押權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。但該約定內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力。所以本題中“如B企業(yè)不能支付到期貨款，該廠房的所有權(quán)直接歸A企業(yè)所有”的約定無效，抵押合同其他部分有效。
（4）保證期間為2001年7月10日－2002年1月10日。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。在本案中，主債務(wù)的履行期屆滿之日為7月10日，所以保證人C的保證期間為2001年7月10日－2002年1月10日。
（5）A企業(yè)有權(quán)要求B企業(yè)支付其80萬元的補(bǔ)償金。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保證金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。
（6）C企業(yè)拒絕履行保證責(zé)任的是合法的。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟、申請裁定的（適用于一般保證），或者未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的（適用于連帶保證），保證人免除保證責(zé)任。在本案中，C企業(yè)的保證期間為2001年7月10日－2002年1月10日。債權(quán)人A直到2002年6月1日才要求保證 C承擔(dān)保證責(zé)任，已超出了保證期間，所以C的保證責(zé)任免除。

3．（1）德國的甲公司在江西設(shè)立外資企業(yè)乙公司，甲公司擬通過收購境內(nèi)丙企業(yè)價(jià)值600萬美元的資產(chǎn)以及貨幣資金400萬美元作為出資。乙公司于2004年5月1日取得工商行政管理部門當(dāng)日頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，注明注冊資本為1000萬美元。乙公司的投資總額擬定為3000萬美元。
（2）5月10日，甲公司通過乙公司和境內(nèi)的丙企業(yè)簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，丙企業(yè)將自己的織布生產(chǎn)設(shè)備以600萬美元轉(zhuǎn)讓給甲公司，雙方在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定，甲公司在2005年1月1日前向丙公司一次性支付600萬美元。
（3）簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，丙企業(yè)于2004年5月25日向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于當(dāng)日在本市的報(bào)紙上發(fā)布公告。
（4）2004年11月30日，丙的債權(quán)人A就其到期的債權(quán)向丙公司要求償還，丙以資產(chǎn)并購為由拒絕付款，認(rèn)為應(yīng)該由購買資產(chǎn)后的乙公司償還。
（5）2004年12月20日，乙公司與丁公司簽定貨物買賣合同，合同約定乙公司一次性從丁公司購入棉花100噸，每噸1萬元，丁公司于2004年12月30日和2005年1月5日分兩次供貨，數(shù)量分別為40噸和60噸，每次貨到后5日內(nèi)付清該部分價(jià)款，同時(shí)雙方還在合同中約定了10萬元的違約金，并口頭約定了30萬元的定金。2004年12月20日乙公司即向丁公司開出一張30萬元的支票作為預(yù)付定金，出納在開具支票時(shí)，其他絕對記載事項(xiàng)填列齊全，但收款人名稱未填。12月22日丁公司對該支票進(jìn)行了補(bǔ)記，并于12月23把該支票背書轉(zhuǎn)讓給F。
（6）12月30日丁公司按合同約定向乙發(fā)了40噸的棉花，并為此支付運(yùn)費(fèi)5萬元。
（7）2005年1月3日，由于丁公司管理欠妥，一場大火把庫存所有的棉花燒掉，所以無法向乙交付第二批棉花。由于丁的違約給乙造成損失6萬元。
要求：
①根據(jù)（1）指出乙公司的投資總額是否符合規(guī)定？并說明理由。
②根據(jù)（2）指出甲公司的收購價(jià)款支付期限是否符合規(guī)定？并說明理由。
③根據(jù)（3）指出丙企業(yè)發(fā)出通知書、發(fā)布公告是否符規(guī)定，說明理由。
④根據(jù)（4）指出丙公司拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。
⑤根據(jù)（5），由丁公司對支票進(jìn)行補(bǔ)記是否有效？為什么？乙、丁公司的口頭約定的定金合同是否有效？說明理由。
⑥根據(jù)（6），若乙、丁對運(yùn)費(fèi)5萬元發(fā)生爭議，該運(yùn)費(fèi)應(yīng)由誰承擔(dān)？(本文由北京安 通學(xué)校提供 歡迎閱讀)說明理由。
⑦根據(jù)（7），問乙如何向丁進(jìn)行索賠，受償結(jié)果如何？

3．【答案】
（1）乙公司的投資總額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，注冊資本在500～1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。在本題中，乙公司的投資總額不得超過2500萬美元，而乙公司的投資總額擬定為3000萬美元，所以不符合規(guī)定。
（2）甲公司的收購價(jià)款支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與該資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款的60％以上，1年內(nèi)付清全部價(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。本題中，雙方在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定，甲公司在2005年1月1日前向丙公司一次性支付600萬美元，不符合上述規(guī)定。
（3）丙企業(yè)發(fā)出通知書和發(fā)布公告都不符合要求。根據(jù)規(guī)定，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自作出出售資產(chǎn)決議之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。本題中，5月10日簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，丙企業(yè)于5月25日向債權(quán)人發(fā)出通知書，并于當(dāng)日在本市的報(bào)紙上發(fā)布公告，所以不符合規(guī)定。
（4）丙公司拒絕付款的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)由出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)；本題中，丙以資產(chǎn)并購為由拒絕付款，認(rèn)為應(yīng)該由購買資產(chǎn)后的乙公司償還不符合規(guī)定。
（5）丁公司的補(bǔ)記有效，根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，支票上未記載收人名稱的，經(jīng)出票人授權(quán)，可以補(bǔ)記。本題中，12月22日收款人丁公司對該支票補(bǔ)記自己為收款人，所以合法。
定金合同部分有效。雖然定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，但因?yàn)槎ń鸷贤瑢儆趯?shí)踐合同，合同自定金交付之日起生效。本案中，乙交付了定金，且丁接受了，所以該定金合同是有效的。但是，根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20％，超過部分無效，本案中，定金30＞100×20％，因此只有20萬元的定金才屬于有效的定金。
（6）應(yīng)由丁承擔(dān)。根據(jù)《合同法》規(guī)定，履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方承擔(dān)。本題中，12月30日丁公司按合同約定向乙發(fā)40噸棉花，運(yùn)費(fèi)應(yīng)當(dāng)自理。
（7）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，守約方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，但二者不能并用。若乙選擇定金條款，根據(jù)當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。則乙可以向丁要求34萬元，即(10+60/100×20×2)萬元；若乙選擇違約金條款，則乙可以向丁要求40萬元，即（30+10）。

4．德力公司是一家上市公司。2007年3月，(本文由北京安 通學(xué)校提供 歡迎閱讀)中國證監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)以下問題：（1）德力公司公布的2006年度年報(bào)顯示的利潤總額是人民幣1000萬元，實(shí)際是虧損人民幣800萬元。為德力公司負(fù)責(zé)審計(jì)的某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的注冊會(huì)計(jì)師甲和乙按德力公司的要求，對德力公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告出具了無保留意見的審計(jì)報(bào)告。（2）德力公司的監(jiān)事會(huì)主席丁向丙透露，德力公司正在與某投資公司商談重組事宜，丙因此分批買入20萬股德力公司股票。待德力公司公告其與該投資公司的重組事宜時(shí)，丙賣出上述股票，獲利60萬元。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）根據(jù)《證券法》的規(guī)定，對德力公司編制虛假利潤的行為，德力公司及其直接負(fù)責(zé)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？（2）為德力公司財(cái)務(wù)報(bào)告出具審計(jì)報(bào)告的會(huì)計(jì)師事務(wù)所及經(jīng)辦注冊會(huì)計(jì)師甲和乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？（3）丙買賣德力公司股票的行為是否違法，并說明理由。如屬違法，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，說明丙應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

4．【答案】:
（1）對德力企業(yè)編制虛假利潤的行為，應(yīng)當(dāng)由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負(fù)責(zé)人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（2）對負(fù)責(zé)德力公司審計(jì)事務(wù)的乙會(huì)計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)當(dāng)沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，并由有關(guān)主管部門責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)，吊銷注冊會(huì)計(jì)師甲和乙的資格證書。造成損失的，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
（3）首先，丙買賣德力公司股票的行為違法。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，丙屬于非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，不得買入或者賣出該公司證券。其次，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)如下法律責(zé)任：沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下或者非法買賣的證券等值以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。