備考攻略：2013年中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》備考沖刺

第二章　公司法律制度

　　第四節(jié)　股份有限公司
　　一、股份有限公司的設(shè)立
　　（一）股份有限公司的設(shè)立方式
　　1.發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。
　　2.募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。法律對采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司規(guī)定了較為嚴格的程序。
　　（二）股份有限公司的設(shè)立條件
　　1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。
　　（1）發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。
　　（2）設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
　　（3）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。
　　2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。
　　（1）股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。
　　①股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足（發(fā)起方式，出資期限與有限公司相同）。在繳足前，不得向他人募集股份。
　　②股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。即公司的注冊資本為公司實際收到作為公司股本的財產(chǎn)總額，已由股東認購但實際并未繳納的部分，不得計入公司的注冊資本額中。（募集方式，必須是“實收”，不得分期繳納）
　　（2）發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的30%。
　　3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。
　　4.發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。
　　（1）對于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制定公司章程；
　　（2）對于以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制定的公司章程，還應(yīng)當經(jīng)有其他認股人參加的創(chuàng)立大會通過。
　　5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。
　　6.有公司住所。
　　【考題·單選題】下列各項中，符合《公司法》關(guān)于股份有限公司設(shè)立規(guī)定的是（　）。（2010年）
　　A.甲公司注冊資本擬為人民幣300萬元
　　B.乙公司由一名發(fā)起人認購公司股份總額的35%，其余股份擬全部向特定對象募集
　　C.丙公司的全部5名發(fā)起人均為外國人，其中3人長期定居北京
　　D.丁公司采用募集方式設(shè)立，發(fā)起人認購的股份分期繳納，擬在公司成立之日起2年內(nèi)繳足
　　『正確答案』C
　　『答案解析』（1）根據(jù)規(guī)定，股份有限公司注冊資本最低限額為500萬元；選項A錯誤；（2）根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人為2－200人；選項B錯誤；（3）募集設(shè)立的股份有限公司注冊資本為實收股本總額，不得分期出資；選項D錯誤。
　　（三）股份有限公司的設(shè)立程序

　　根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
　　【考題·多選題】下列關(guān)于以募集方式設(shè)立的股份有限公司股份募集的表述中，符合《公司法》規(guī)定的有（　）。（2011年）
　　A.發(fā)起人向社會公開募集股份，必須報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準
　　B.發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書
　　C.發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議
　　D.發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當同銀行簽訂代收股款協(xié)議
　　『正確答案』ABCD
　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司的設(shè)立程序。以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，應(yīng)當向公司登記機關(guān)報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核準文件。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。
　　【例題·多選題】甲、乙、丙準備注冊成立一家股份有限公司，擬定的注冊資本為5000萬元，下列情形中，符合法律規(guī)定的有（　）。
　　A.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1500萬元
　　B.采取發(fā)起設(shè)立方式，首次出資1750萬元
　　C.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認購1500萬元
　　D.采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人認購1750萬元
　　『正確答案』ABD
　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司出資。采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%；采取募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。選項C發(fā)起人認購數(shù)額不足35%。
　　（四）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任
　　1.根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當承擔(dān)下列責(zé)任：
　　（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，公司因故未成立,債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。部分發(fā)起人依照前述規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。
　　（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。
　　（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋（三）》的規(guī)定，因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍。發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司成立后受害人請求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。
　　2.《〈公司法〉司法解釋（三）》還規(guī)定了公司設(shè)立階段的合同責(zé)任。
　　（1）發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
　　（2）發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。
　　【例題·單選題】甲、乙等八家企業(yè)籌劃建立股份有限公司，發(fā)起人甲企業(yè)作為出資的廠房需要裝修。于是，由乙企業(yè)負責(zé)成立股份有限公司籌建處，專門定作了一批裝飾材料，價值140萬元。如果公司無法成立，承擔(dān)140萬元裝飾材料費的方案正確的是（　）。
　　A.甲企業(yè)承擔(dān)
　　B.乙企業(yè)承擔(dān)
　　C.全體發(fā)起人連帶承擔(dān)
　　D.全體發(fā)起人按出資比例承擔(dān)
　　『正確答案』C
　　『答案解析』本題考核點是股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。股份有限公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任。

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