設(shè)立中外合資企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)如下：

　　（1）中國甲商人與法國乙商人共同出資設(shè)立一個中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬訂的合資企業(yè)合同。但是沒有設(shè)立股東會。

　　（2）合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元。



其中，中方出資為300萬美元，外方出資為200萬美元。

　　

　　要求：

　　分析說明上述各項(xiàng)條款的內(nèi)容是否符合我國有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，并說明理由。



　　【答案】

　　（1）①中方是商人不符合規(guī)定，外商投資企業(yè)中的中方投資者不能是自然人，必須是企業(yè)。

　　②合資企業(yè)不設(shè)股東會符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式雖然是有限責(zé)任公司，但不設(shè)股東會。

　　（2）①注冊資本占投資總額的比例符合有關(guān)法律規(guī)定。 根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。在本案中，合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，符合該項(xiàng)規(guī)定。

　　②外方的投資比例符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25％。在本案中，外方投資比例占40％。

　　（3）合營企業(yè)外方投資者可以用人民幣出資是符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擬設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者的出資，可以用自由兌換的外幣，也可以用經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的從設(shè)立在中國境內(nèi)的其它外商投資企業(yè)中獲得的人民幣利潤出資，還可以用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、機(jī)器設(shè)備等作價(jià)出資。

　　（4）①中外以作為抵押物的廠房投資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外投資者以實(shí)物作價(jià)投資，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。本案中，中方的廠房在作為投資前已經(jīng)抵押給他人，故不能作為其出資方式。

　　②外方專有技術(shù)出資不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)投資的，必須為自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物，并應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明。在本案中，外方的專技術(shù)屬于以許可證協(xié)議方式取得的使用權(quán)，不能用來作為外方的投資。

　　（5）外方以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、權(quán)益為自己出資擔(dān)保不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　　（6）分期繳付出資的第一期出資額的比例和期限符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　（7）有關(guān)董事長、副董事長的確定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。但總經(jīng)理作為中外合資經(jīng)營企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，因?yàn)槎麻L是合營企業(yè)的法定代表人。

（8）合營期間增加注冊資本的程序符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，增加注冊資本的程序是：

　　①合營各方協(xié)商一致②合營企業(yè)董事會會議通過③報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)④向原工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

　　（9）選擇適用第三國法律解決合同爭議的約定不符合有關(guān)法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中國的法律。